实务观点 | 行业协会商会脱钩能否作为解雇员工的依据？

一审法院认为个体经济协会无法证明合同无继续履行可能，故个体经济协会构成违法解除劳动关系。据此一审法院作出如下判决：一、个体经济协会支付原告范思哲解除劳动合同赔偿金108000元，公休假工资4781.40元，2016年年终奖2250元，2016年绩效工资2430元，共计117461.40元，于本判决生效后十日内付清；二、个体经济协会向原告范思哲出具解除劳动关系证明书。

判决作出后，双方均未再上诉。

一审法院经审理查明，本案的争议焦点为：双方为合作关系还是劳资关系；范佩西的诉讼请求是否应该得到支持。一审法院认为：1、汽车租赁协会与范佩西分别符合用人单位与劳动者的主体资格，范佩西为汽车租赁协会提供劳动，接受汽车租赁协会的管理，汽车租赁协会向范佩西支付报酬，范佩西与汽车租赁协会虽然签订的是《顾问合同》，没有书面劳动合同，但双方的行为已经形成实际的劳动关系，因此双方应为劳动关系而非合作关系；2、双方既为劳动关系，范佩西在汽车租赁协会工作至2017年5月24日，汽车租赁协会应当支付拖欠的工资；3、在本案中，汽车租赁协会自2016年2月26日起与范佩西建立的劳动关系，但双方未签订书面劳动合同，故汽车租赁协会应向范佩西支付自2016年3月26日起至2017年2月25日（计算11个月）期间未签订书面劳动合同的二倍工资。

一审法院据此作出如下判决：一、汽车租赁行业协会于本判决书生效之日起十五内支付范佩西2017年3月4日至2017年5月23日期间的工资19200元；二、汽车租赁行业协会于本判决书生效之日起十五内支付范佩西未签订书面劳动合同的二倍工资22800元；三、驳回汽车租赁行业协会的全部诉讼请求；四、驳回范佩西的其他诉讼请求。

一审法院认为，首先，郭靖坚持恢复劳动关系的诉讼请求故汽车协会无须 向郭靖支付经济赔偿金;其次 2017 年 9 月郭靖有提供劳动、汽车协会也一直持续为郭靖缴纳社保、公积金及 2017 年 9 月 29 日《停职通知书》所显示“自 2017 年 9 月 30 日起不用上班，暂时停薪停职”，可相互印证汽车协会已自行变相撤销 2017 年 8 月《解除劳动合同通知书》并决定暂停职务，故一审法院认为劳动关系并未解除，对郭靖提出继续履行劳动合同的请求一审法院予以支持。一审法院于 2018 年 2 月 27 日作出如下判决:一、汽车行业协会无需支付郭靖经济赔偿金 111566.52 元。二、汽车行业协会于本判决发生法律效力之日起 三天内继续履行与郭靖 2013 年 3 月 6 日签订的无固定期限劳动合同。

本案的主要争议焦点在于：行业协会关于罢免秘书长的《理事会决议》能否作为解除劳动关系的依据。

行业协会的组织架构与普通公司在组织架构上略有不同，常务理事会通 常情况下是各行业协会的常设机构，选举和罢免会长、副会长、秘书长是常务理事会的主要职能之一。但在法律上，会长、秘书长与协会之间首先是用人单位与劳动者的劳资关系，协会的《理事会决议》仅仅是协会内部自治的会议文件，对外并不具备约束力。就本案而言，理事会在行使章程规定的职权时，若想要具备法律效力，除了按照内部自治程序开会做出决议外，还应严格按照《劳动合同法》关于解除劳动关系的实体及程序要求进 行。

实体上：协会应当有相应的合理、合法的规章制度;规章制度经过了民主程序；规章制度应对罢免会长、秘书长的情形进行详细规定；被罢免的会长、秘书长有符合规章制度罢免的事实。

程序上：应当通知工会；向被罢免的对象说明理由并通知对方。此处通知建议采用书面形式。

未按照《劳动合同法》规定的实体及程序内容进行解除劳动关系并固定相应证据是用 人单位常见的败诉点之一，作为与普通公司略有不同的行业协会在这点上更加需要注意， 不能简单认为协会内部的自治性文件具备对外约束力而忽视法律规定的强制性义务，最后导致败诉结果。

中办、国办印发的《关于改革社会组织管理制度促进社会组织健康有序发展的意见》提及要加强社会组织自身建设，健全社会组织法人治理结构，针对不同类型社会组织的特点制定章程示范文本。行业协会商会要依照法规政策和章程建立健全法人治理结构和运行机制，以及党组织参与行业协会商会重大问题决策等制度安排，完善会员大会（会员代表大会）、理事会、监事会制度，落实民主选举、民主决策和民主管理，健全内部监督机制，成为权责明确、运转协调、制衡有效的法人主体，独立承担法律责任。

行业协会商会的内部治理主要依据的是《社会团体登记管理条例》，但该条例对社会团体执行机构及其产生程序，负责人的条件和产生、罢免程序等并没有具体的规定，实践中是参照民政部所发布的《社会团体章程示范文本》来执行。根据民政部发布的《社会团体章程示范文本》，社会团体的会员大会或会员代表大会选举理事组成理事会，再由理事会选举理事长（会长）、副理事长（副会长）、秘书长；社会团体的章程可自由规定理事长（会长）、副理事长（副会长）、秘书长的任期，但理事长（会长）、副理事长（副会长）、秘书长的任期最长不得超过两届；如因特殊情况需延长任期的，须经会员大会（或会员代表大会）三分之二以上会员（或会员代表）表决通过，并报业务主管单位审查并经社团登记管理机关批准同意方可任职。《社会团体章程示范文本》对理事的任期没有限制性的规定，因此社会团体可以在章程中做“理事任期届满可连选连任，不受任期限制”的规定。社会团体换届需要注意的事项较多，容易造成换届选举无效的情形。

比如商业协会商会在换届过程中存在未在规定的换届期限内换届、换届方案未向主管单位、登记管理部门报备审查、换届程序违反《章程》等内部规范、换届后无法变更法定代表人、因理事矛盾出现“两派”换届等问题。尤其近年来，行业协会商会出现“两派”的问题越来越突出。对于协会而言，大部分的会长作为名义上的存在，负责宏观层面的把控，而秘书长作为实权派的代表（有些社团秘书长还担任法定代表人）如果会长和秘书长双方合作不畅，有价值观、利益的冲突、双方产生矛盾，协会就极其容易出现“两派“的现象，那么如果协会出现两派，如果矛盾不能及时化解，那么将对行业协会商会的依法治理带来巨大的挑战。

建议一：建立起志愿者信息库

志愿信息库比较容易建立，尤其现在是二维码的时代，通过扫码就能够建立起来，也容易管理。我们还有一个叫注册志愿者，在团中央、志愿中国、各个省市都有相应的注册志愿者的信息库，我们可以和建立注册志愿者信息库的机构来合作，打通我们志愿者信息库的管理问题。

建议二：要签订志愿服务协议或签订志愿服务的承诺书

可以通过志愿服务协议将志愿服务的条件，志愿服务的内容，志愿服务的要求，志愿服务应该注意事项，志愿者的权利义务以及志愿服务组织权利义务做一个比较充分的约定。约定清楚，在日后产生纠纷时，就有明确的依据了。很多人都说，和每个志愿者签协议不现实，但是们在建立志愿者信息库时，把相关的志愿服务须知、协议上传相应的链接，需要大家阅读并勾选同意，这样也可以认定为签订了志愿服务协议。

另外，对于参加一些短期志愿服务的志愿者进行登记的时候，可以让其同意志愿服务的承诺或者免责声明。当然，免责不是说免除所有的责任，可以对安全问题以及志愿服务中形成的成果使用进行明确。

建议三：对志愿者进行专业培训

培训是我们的法定义务，也是免责的一个条件。通过培训要告诉志愿者，要做什么事情，做事情的目的是什么的，要注意什么问题，尤其是注意什么安全问题等。

建议四：购买人身伤害意外保险

志愿者服务条例明确规定了，对参加具有人身危险性的活动的，我们要给志愿者购买人身伤害的意外保险。