我在致诚的120天，重新认识法律与公益
❖基金会理事监事：王欣、王毅伟、白占滔、何国科、周玥
左起：陈强、周玥、张怡慧、石纯毓、何国科
本篇文章来源于微信公众号: 致诚社会组织
左起：陈强、周玥、张怡慧、石纯毓、何国科实务观点 | 基金会在接受股权、物资捐赠处理、股权投资等方面要注意的法律问题
实务观点 | 基金会在接受股权、物资捐赠处理、股权投资等方面要注意的法律问题
实务案例
基本案情
2011年，基金会的主管单位举办二十周年回顾展，基金会为承办方，主管单位指示基金会将主管单位发起设立的事业单位垫付的活动费220万元，挂在基金会的应付款项下。
2011年，基金会的总资产为1000万，基金会在当年投资900万成立某出租车运输有限公司，但由于出租车公司牌照没有拿到，导致该公司一直未实际运营，基金会也未取得投资收益。
2012年，基金会接受某文化发展有限公司捐赠红豆杉；接受某食品公司捐赠食品500箱，并在协议中并承诺向捐赠企业颁发奖牌、荣誉证书，并指定捐赠公司为基金会活动协办单位，借此提高捐赠公司的知名度。
2015年，由于基金会库存的红豆杉和食品存在枯死和过期的现象，基金会将红豆杉、食品、图书等物资捐赠给北京某国学文化公司，以换取国学文化公司免费接待青少年进行国学词文化交流。
民政部门执法过程
2016年，民政部门抽查审计基金会，认为基金会存在以下问题：
非货币捐赠入账、管理、使用违背公益宗旨
自2011年至今主管单位事业单位的应付款等有关款项不做账务处理
持有某有限责任公司捐赠的50%股权长期不入账
900万元股权投资自2011年成立公司以来一直未实际运营，未取得投资收益。
由于存在上述问题，基金会2015年的年检不合格。
基金会认为
基金会接受非货币捐赠的接收和管理，是否违背公益宗旨,应当以经核准的章程为依据，民政部门认为基金会违背公益宗旨没有事实依据,也不符合基金会章程的内容。
与业务主管单位下设事业单位账务未了责任不在基金会。
由于存在纠纷,因此无法对50%股权进行资产评估，故无法入账，责任不在基金会。
针对长期股权投资，基金会认为该长期投资系因出租车营运牌照拿不到导致的，出现该情况以后，基金会完整收回投资款，投资股权占95%，属于控制的形式，将此种情况认定为基金会财产被占用，适用法律错误。
基金会2012年度、2013年度、2014年度年检都合格，民政部门所说的违规情况作为2015年度年检不合格的理由不应成立。
法院认为
基金会未妥善保管食品、红豆杉等捐赠财产，由于管理不当导致近40万元损失；依据章程，基金会本可以依法拍卖或者变卖不符合宗旨的捐赠物资并所得收入用于捐赠目的，但基金会并未如此处理。而是把捐赠物捐给一家营利性公司以换取其免费服务，违反了物资捐赠处理和公益捐赠的无偿性和自愿性。
《基金会管理条例》第二十七条规定基金会应当根据章程规定的宗旨和公益活动的业务范围使用其财产。主管单位举办20年回顾展，本身不是用于青少年儿童的公益活动，目的也不是为了给青少年儿童发展筹款，基金会垫付活动费不符合基金会相关财务管理要求。虽然基金会虽认为其行为具有客观原因，但该抗辩并不能排除其相关行为违反基金会财产管理和使用及章程规定。
虽然产权纠纷是导致50%股权无法入账的客观原因，但经过调查，产权纠纷发生在2004年，基金会在2010年接受捐赠时产权纠纷就是存在的，基金会在接受捐赠物时没有尽到审慎的调查职责，原本就不应接收此类长期无法入账的捐赠。
900万投资行为发生在2011年，当年基金会总资产为1000万，也就是说该基金会90%的资产都用于该笔投资。从2011年投资后长达5年内900万的基金会资金没有任何收益，导致基金会的绝大部分资金不仅没有有效用于慈善事业，而且也没能在政策变化的情况下及时采取相应措施实现资产保值增值，违反了合法、安全、有效的基本原则。
对于900万长期投资需要一定的时间长期考量是否属于有效合理投资；对于接受捐赠50%的股权也是长达五年均无法入账等相关违规行为在2015年仍属于持续状态，即使2012年度、2013年度、2014年度年检合格，并不能否定2015年度作为基金会存在需要整改的问题的正确性。
综上所述，基金会在接受股权捐赠、物资捐赠、股权投资过程中，存在过错，应当承担相应的法律责任。
实务建议
第一，基金会在接受股权捐赠的时候，要尽到审慎的义务，要核实股权的权属，是否属于有权处分，是否设立抵押和质押，是否存在其他争议，是否履行了内部股东的优先购买的权利的程序等内容。作为基金会可以要求，捐赠人提供材料，比如股东同意股权捐赠的声明、股权权属证明材料、捐赠人的身份证明材料等，用于保证股权捐赠的合法性，有效性和规范性。
第二，基金会接受物资捐赠的时候，要做到：
应当在实际收到后确认收入并开具捐赠票据，未经基金会验收确认，由捐赠人直接转移给受助人或者其他第三方的，不得作为基金会的捐赠收入，不得开具捐赠票据。
确定入账价值的计算方式，有凭据的提供凭据，无凭据的提供其他证明，公允价值和标明价值相差较大的，以公允价值入账；捐赠固定资产、股权、无形资产、文物文化资产等，以评估价格作为入账价值，无法评估或无法确认价格的，另外造册登记。
接受食品、药品、医疗器械等捐赠物品时，应当要求企业提供产品质量认证证明或者产品合格证，以及受赠物品的品名、规格、种类、数量等相关资料，确保物品在到达最终受益人时仍处于保质期内且具有使用价值。
对于不易保存，运输或难以直接用于慈善目的的受赠财产，基金会依法采取拍卖、变卖等方式处理，所取得收入扣除必要成本后，全部用于慈善目的。
基金会接受物资捐赠后，不要对物资捐赠的质量，品质等提供担保、承诺或者宣传，受益人在使用捐赠物品过程中，由于捐赠物品存在质量瑕疵或缺陷给受益人造成人身财产损害的风险。
第三，基金会在做股权投资的时候，应当严格依照《慈善组织保值增值投资活动管理暂行办法》的规定执行，制定和完善基金会保值增值管理办法，明确理事会，监事，投资管理委员会、秘书处、财务等人员的权责，投资人员要尽到忠实，勤勉，审慎的义务。忠实，即投资管理人员，要忠实于基金会利益做决策，存在关联交易的要回避；勤勉，即投资管理人员应当定期检查投资的基本情况，形成月报、季报、年报等方式向理事会报告投资的基本情况；审慎，即投资管理人员，投资之前要做基本的尽职调查，对于投资的目标基本情况，可能面临的风险，做充分的收集整理和分析，坚守安全的原则。
第四，针对业务主管单位或上级单位的一些不合规要求处理的建议。基金会作为一家社会组织，面对主管单位或者上级机构的一些违规要求时候，也要应当坚持合规的底线，和业务主管单位或上级机关合理，合法，合情的充分的沟通，如果涉及到上级机构不遵守基金会独立法人身份的情况，基金会可以请求第三方专业律师事务所出具法律意见书的方式进行沟通，规避可能面临的法律风险。
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实务观点 | 行业协会理事会解聘决议能不能作为解除劳动合同的依据？法院说不能，律师有建议
实务观点 | 行业协会理事会解聘决议能不能作为解除劳动合同的依据？法院说不能，律师有建议
案号：（2019）云09民终82号
（当事人信息为化名）
蒋大勋于 2015 年 4 月 17 日接受某行业协会的聘任在该协会处担任副秘书长一职，约定月工资 5000 元人民币。2015 年 9 月 12 日，该行业协会通过《协会第三次常务理事会决议》， 决议通过关于解聘协会副秘书的议案，并由秘书长电话通知副秘书长被解聘的消息。2016 年 1月 6 日，该协会会长办公室会议作出决定，解聘协会秘书长，秘书长工作由副秘书长蒋大勋代理负责。蒋大勋在该行业协会最后工作至 2017 年 2 月。
行业协会拒绝向蒋大勋支付 2016 年 1 月至 2017 年 2 月的工资，理由为协会已经通过 《理事会决议》于 2015 年 9 月解聘了蒋大勋，会长办公室于 2016 年 1 月作出任命蒋大勋为 代理秘书长的决定无效，协会与蒋大勋的劳动关系已于 2015 年 9 月解除。蒋大勋遂申请劳动仲裁，要求协会支付 2016 年 1 月至 2017 年 2 月的工资。仲裁委做出裁决：协会应支付蒋大勋 2016 年 1 月至 2017 年 2 月的工资人民币 60000 元。
协会不认可裁决，诉至法院。
一审判决
一审法院认为，劳动者的工资应当以货币形式由用人单位按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，蒋大勋提交的证据能够证明在该行业协会处 工作至 2017 年 1 月 31 日，协会与蒋大勋之间存在真实的劳动关系。协会诉称蒋大勋已于 2015 年 9 月 12 日被解聘的事实，没有提交充分的证据予以证明，一审不予认定。劳动人事争议仲裁委员会作出的由协会向蒋大勋支付 2016 年 1 月至 2017 年 2 月拖欠的工资 60000
元裁决有事实及法律依据，一审予以支持。一审法院判决公司于判决生效后 15 日内一次性向蒋大勋支付工资人民币 60000 元。
提起上诉
协会不服，提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判协会无须向蒋大勋支付 2016 年 1 月至 2017 年 2 月的工资。
主要理由为协会认为 2015 年 9 月的《理事会决议》已经解聘了蒋大勋，双方劳动关系 应于 2015 年 9 月终止。
二审判决
二审法院认为：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。” 协会以 2015 年 9 月 12 日由常务理事会作出并表决通过《协会第三次常务理事会决议》予以解聘蒋大勋，同时由秘书长电话通知，蒋大勋与协会自 2015 年 9 月 12 日已解除劳动关系，未对已解除劳动关系进行举证，应承担不利后果。
综上所述，协会的上诉请求没有事实及法律依据，本院不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
律师有话说
本案的主要争议焦点在于：行业协会关于罢免秘书长的《理事会决议》能否作为解除劳动关系的依据。
行业协会的组织架构与普通公司在组织架构上略有不同，常务理事会通 常情况下是各行业协会的常设机构，选举和罢免会长、副会长、秘书长是常务理事会的主要职能之一。但在法律上，会长、秘书长与协会之间首先是用人单位与劳动者的劳资关系，协会的《理事会决议》仅仅是协会内部自治的会议文件，对外并不具备约束力。就本案而言，理事会在行使章程规定的职权时，若想要具备法律效力，除了按照内部自治程序开会做出决议外，还应严格按照《劳动合同法》关于解除劳动关系的实体及程序要求进 行。
实体上：协会应当有相应的合理、合法的规章制度;规章制度经过了民主程序；规章制度应对罢免会长、秘书长的情形进行详细规定；被罢免的会长、秘书长有符合规章制度罢免的事实。
程序上：应当通知工会；向被罢免的对象说明理由并通知对方。此处通知建议采用书面形式。
未按照《劳动合同法》规定的实体及程序内容进行解除劳动关系并固定相应证据是用 人单位常见的败诉点之一，作为与普通公司略有不同的行业协会在这点上更加需要注意， 不能简单认为协会内部的自治性文件具备对外约束力而忽视法律规定的强制性义务，最后导致败诉结果。
作者：
致诚社会组织
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实务观点 | 新时代行业协会商会依法治理的挑战和建议
实务观点 | 新时代行业协会商会依法治理的挑战和建议
十九届四中全会审议通过了《《中共中央关于坚持和完善中国特色社会主义制度、推进国家治理体系和治理能力现代化若干重大问题的决定》，决定多处提及社会组织在推进国家治理体系和治理能力现代化发挥的作用，提出要完善党委领导、政府负责、民主协商、社会协同、公众参与、法治保障、科技支撑的社会治理体系决定，发挥行业协会商会自律功能。
根据中国社会组织网的权威数据显示，截至 2019年11月底，我国已登记的社 会团体为 38万个，其中民政部登记社会团体 1971 个，地方登记社会团体 37万个，行业协会商会数量达到近12万个，并且每年以10%到15%的速度增长，在各类社会团体中数量最多、增速最快。
随着市场经济不断深入，我国出现了一批独立自主、能力突出、公信力高、示范作用强的行业协会商会，这些行业协会商会在积极反映会员诉求、参与相关产业政策研究制定、加强行业自律、完善行业管理、协调国际贸易纠纷、维护会员合法权益等方面发挥了重要作用。然而我国的行业协会商会也存在内部治理混乱，官僚作风严重，财务管理不规范，违规涉企收费，乱评比乱表彰等问题。
依法治理，成为新时代行业协会商会依法治理的最强音。
十八大以来，中央有关部门制定和实施一系列清理、规范和支持社会组织发展的办法。推动行业协会、商会与行政机关真正脱钩，致力于建立新型行业协会商会管理体制和运行机制，促进和引导行业协会商会自主运行、有序竞争、优化发展。
2015年7月8日，中共中央办公厅、国务院办公厅对外发布《行业协会商会与行政机关脱钩总体方案》正式拉开行业协会商会脱钩的序幕，在脱钩方案提出，积极稳妥推进行业协会商会与行政机关脱钩，厘清行政机关与行业协会商会的职能边界，加强综合监管和党建工作，促进行业协会商会成为依法设立、自主办会、服务为本、治理规范、行为自律的社会组织。
自2015年开始，为了配合行业协会商会脱钩的开展，民政部、发改委、财政部等十多个部委印发关于涉企收费、资产管理、办公用房、负责人任职、国有资产、综合监管等十多部政策文件，规范脱钩后的监督管理问题，所有政策文件的核心在厘清行政职能和行业职能，区分国有资产和社会资产等同时，都指向了行业协会商会未来发展的重点，那就依法治理，让协会商会成为依法设立、自主办会、服务为本、治理规范、行为自律、依法自治的现代社会组织。
依法治理，成为新时代行业协会商会未来发展的最强音。
行业协会商会依法治理过程中面临的挑战。
自2018年开始，民政部门对北京市104家社会组织作出了行政处罚，其中行业协会商会等社会团体共72家，占比 69%。2018年 10 月 22 日，民政部就持续深入开展清理规范行业协会商会涉企收费工作发布消息称，一年来，民政部深入开展清理规范行业协会商会涉企收费，已作出社会团体违规收费的行政处罚案件2件，共罚没442万元，拟作出行政处罚案件 3 件，拟罚没 190 万元，正在调查处理的线索 94 条，涉及全国性社会团体 41 家，涉及金额 4000余万元。法律法规政策的完善，以及监督执法力度的加大，都对社会团体的依法治理提出了更高的要求。
笔者作为长期研究和推动行业协会商会依法治理的实务人员，依据中国裁判文书网公布的行业协会商会典型案例、中国社会组织公共服务平台公布案例和地方民政部门公布的行业协会商会行政处罚案例、以及媒体报道案例为研究对象，结合近年来国家有关部门发布的行业协会商会相关的一系列规范性文件，从我国行业协会商会发展过程中出现的一些共性法律问题出发，总结了目前新时代下，行业协会商会在依法治理方面面临的五大挑战：
01内部治理的挑战
中办、国办印发的《关于改革社会组织管理制度促进社会组织健康有序发展的意见》提及要加强社会组织自身建设，健全社会组织法人治理结构，针对不同类型社会组织的特点制定章程示范文本。行业协会商会要依照法规政策和章程建立健全法人治理结构和运行机制，以及党组织参与行业协会商会重大问题决策等制度安排，完善会员大会（会员代表大会）、理事会、监事会制度，落实民主选举、民主决策和民主管理，健全内部监督机制，成为权责明确、运转协调、制衡有效的法人主体，独立承担法律责任。
行业协会商会的内部治理主要依据的是《社会团体登记管理条例》，但该条例对社会团体执行机构及其产生程序，负责人的条件和产生、罢免程序等并没有具体的规定，实践中是参照民政部所发布的《社会团体章程示范文本》来执行。根据民政部发布的《社会团体章程示范文本》，社会团体的会员大会或会员代表大会选举理事组成理事会，再由理事会选举理事长（会长）、副理事长（副会长）、秘书长；社会团体的章程可自由规定理事长（会长）、副理事长（副会长）、秘书长的任期，但理事长（会长）、副理事长（副会长）、秘书长的任期最长不得超过两届；如因特殊情况需延长任期的，须经会员大会（或会员代表大会）三分之二以上会员（或会员代表）表决通过，并报业务主管单位审查并经社团登记管理机关批准同意方可任职。《社会团体章程示范文本》对理事的任期没有限制性的规定，因此社会团体可以在章程中做“理事任期届满可连选连任，不受任期限制”的规定。社会团体换届需要注意的事项较多，容易造成换届选举无效的情形。
比如商业协会商会在换届过程中存在未在规定的换届期限内换届、换届方案未向主管单位、登记管理部门报备审查、换届程序违反《章程》等内部规范、换届后无法变更法定代表人、因理事矛盾出现“两派”换届等问题。尤其近年来，行业协会商会出现“两派”的问题越来越突出。对于协会而言，大部分的会长作为名义上的存在，负责宏观层面的把控，而秘书长作为实权派的代表（有些社团秘书长还担任法定代表人）如果会长和秘书长双方合作不畅，有价值观、利益的冲突、双方产生矛盾，协会就极其容易出现“两派“的现象，那么如果协会出现两派，如果矛盾不能及时化解，那么将对行业协会商会的依法治理带来巨大的挑战。
02分支机构管理的挑战
社会团体的分支机构，是指社会团体根据开展活动需要，依据业务内容的划分，设立的专门从事该社会团体某项业务的活动的机构。社会团体的代表机构，是指社会团体在登记住所地外，属于其活动范围内设置的代表该社会团体，承办该社会团体交办事项的机构。社会团体分支机构、代表机构在丰富社会团体的服务内容、扩大服务范围、提供服务质量，便捷服务流程等方面发挥着重要作用。
2014年的国务院出台相关政策，明确社会团体分支机构、代表机构的设立不再履行审批程序，并要求不得刻制公章，不再分配组织机构代码，那么其设立均由社会团体自主决定。近年来，全国性，地方性的行业协会商会为了发展业务，设立了大量的分支机构和代表机构，但分支机构、代表机构不具有独立法人资格，不得单独对外签署协议，其所有的法律责任均由社会团体来承担。那么实践中，行业协会商会对分支机构、代表机构管理不善，也会给行业协会商会带来挑战。
当前环境中行业协会商会在分支机构管理过程中存在分支机构、代表机构不规范使用名称；分支机构、代表机构下再设分支机构、代表机构；超出业务范围设立分支机构；分支机构、代表机构违规对外开展活动；分支机构、代表机构单独制定会费标准、收取会费；协会以设立二级机构名义变相收取管理费、赞助费等问题。这些都是行业协会商会在依法管理分支机构过程中面临的挑战。
03会费和涉企收费的挑战
根据目前的法律法规政策规定，社会团体合法的收入来源包括：会费收入、行政性事业收入、经营服务性收入、接受捐赠和募捐收入、保值增值收入、其他合法来源。
在会费方面，民政部、财政部于2014年7月25日发布了《关于取消社会团体会费标准备案规范会费管理的通知》（民发〔2014〕166号），通知中明确指出，为切实转变政府职能，简政放权，推进社会团体依法自治，自通知发布之日起，社会团体通过的会费标准，不再报送业务主管单位、社会团体登记管理机关和财政部门备案。同时，对会费标准的合法制定和通过也提出了明确要求。
在涉企收费问题，早在2007年民政部、发改委等六个部门发布了《关于规范社会团体收费行为有关问题的通知》明确规定的社会团体在涉及收费要注意的相关问题。2008年、2010年、2014年发改委、财政部、民政部陆继发布了关于会费和收费的通知。
2017年民政部发布《关于进一步规范社会团体涉企收费等行为切实减轻企业负担的通知》（民发〔2017〕139号），中指出，有些社会团体在涉企收费中暴露出较多问题，有的违规收取会费，有的借用评比达标表彰收费，有的利用政府名义收费，有的利用资格评价收费，有的收费标准不合理，有的社团“只收费没服务”等等。实践中，会费与违法收费的主要有以下情形：会费标准制定程序违法、会费标准具有浮动性、会费标准超过“四挡“、强制会员入会并收取会费；强制会员付费参加各类会议、培训、展览、评比、达标、表彰活动及出国考察等；强制会员赞助、捐赠、订购有关产品或刊物；利用政府名义或政府委托事项为由擅自收费等。
04评比达标表彰活动的挑战
近年来，行业协会商会，举办评比达标表彰过多过滥的现象有所抬头，个别行业协会商会乱评比、乱表彰，有的甚至借机非法敛财，社会负面影响很大。评比达标表彰活动，不仅不能起到积极作用，反而变相的扰乱了经济市场秩序，加重企业负担。
随着我国社会经济的快速发展，行业协会商会开展评比达标表彰活动的形式、对象和内容呈多样化趋势，清理和规范行业协会商会评比达标表彰活动工作面临新形势、新任务和新要求。2012年，国评组印发《社会组织评比达标表彰活动管理暂行规定》对行业协会商会评比达标表彰活动的行为准则、资质条件、申报程序和监督管理等事项提出明确要求。行业协会商会在评比达标表彰方面也应当遵循相关的规定，依法评比，依法表彰。
05会员管理的挑战
会员是行业协会商会的主体，是行业协会商会存在和发展的基础。会员（代表）大会作为行业协会商会的最高权力机构，由全体会员组成。一般而言会员人数在200人以下的召开会员大会，三分之二以上的会员出席方可召开。会员人数在200人以上的，则要召开会员代表大会，也需要会员代表三分之二以上出席方能生效。
行业协会商会核心就是为会员提供服务，会员应当缴纳会费，享受权利和履行义务，但是同时行业协会商会在管理会员方面，如果管理不慎，也会发生一些矛盾和纠纷，跟社会团体运营带来挑战。实践中社会团体在会员管理方面存在的挑战主要有：会员冒用协会商会的名义招揽业务、会员伪造协会印章和签字、会员非法侵占协会商会的财产等问题。行业协会商会应当注重在上述方面加大风险的管理。
大力发展会员是行业协会商会发展的关键和核心，但是现实当中，很多会员加入协会后，感受不到协会对会员的服务，会员只有缴费的义务，没有享受相关的服务，这些都引发了很多的冲突和矛盾，行业协会商会其定位核心就是服务，服务会员，服务行业，但同时也要做好会员的管理，只有这样社会团体才能健康有序发展。
新时代行业协会商会依法治理的建议。
挑战与机遇总是并存，在新的时空下，行业协会商会的规范发展，加强依法治理能力建设，笔者认为应当从以下方面进行：
第一，建立完善内部治理结构，保障社会团体民主决策，社会团体财产用于章程规定的活动，防止财务失真，防止权力过分集中。在管理层面，完善内部制度的制定，从制度层面保障社会团体有效运转。明确负责人任职资格、产生程序、任职年限等。社会团体负责人对重大事项、项目安排、资金使用管理负总责，要严格按照章程履行职责，不得以权谋私。完善各项管理制度，要求工作人员在具体工作中，根据相关管理制度来开展工作。
第二，制定完善的分支机构、代表机构管理制度，加强分支机构、代表机构负责人管理，可以建立分支机构年度报告制度。
第三，建立起完善的会员管理制度，尤其要规定好会员入会、权利义务、退会的相关规定，尤其是会员资格与会员经济利益直接相关时，要在保障会员权益方面建立申诉机制。建立起会员管理数据库，掌握会员的基本情况和动态信息，在完善服务体系，全面为会员提供服务的同时，也要保护好社会团体的自身利益。当会员利益和社会团体利益发生冲突时，要建立及时的、良性的矛盾化解机制。
第四，完善收费管理，行业协会商会收取的会费，应当主要用于为会员提供服务及开展业务活动等支出。行业协会商会收取会费应同时明确所提供的基本服务项目，并向会员公开，严禁只收费不服务。会费应设立专账管理，向会员公布年度收支情况并自觉接受监督。行业协会商会制度会费标准要综合考虑经济形势、市场环境、企业经营状况和承受能力等因素，调整规范以产销量、企业规模等为基数收取会费的方式，合理设置会费上限。
第五，规范评比表彰。行业协会商会开展评比达标表彰活动，必须严格依照《中共中央办公厅 国务院办公厅关于印发〈评比达标表彰活动管理办法（试行）〉的通知》（中办发〔2010〕33号）有关规定，履行申请报批手续。经批准开展的评比达标表彰活动，必须严格落实批准的奖项、条件等要求。发生变更事项的评比达标表彰活动，必须按照原审批程序进行审查。
行业协会商会开展评比达标表彰活动过程中，除了要严格履行有关审批程序外，还要遵守以下规定：一是要符合行业协会商会章程规定的宗旨和业务范围，不得超出其活动地域和业务领域；二是要坚持面向基层、注重实效，严格控制数量，防止过多过滥；三是要坚持非营利性原则，不得向评选对象收取任何费用，不得在评选前后收取各种相关费用或者通过其他方式变相收费，不得以任何形式与营利性机构合作举办或者委托营利性机构举办；四是要坚持公平、公正、公开原则，做到奖项设置合理，评选范围和规模适当，评选条件和程序严格公正，评选过程公开透明；五是要在评比达标表彰项目或奖项的名称前冠以社会团体名称，未经批准不得冠以“中国”、“全国”、“国际”、“世界”或其他类似字样。
第六，建立法务审核机制，行业协会商会在对外活动中面临着和诸多相关方的合作，势必要签署各种形式合同，行业协会商会应在内部建立起法务审核机制，对上述提到的各个层面的问题进行统一的把关。
作者：
何国科，北京市致诚律师事务所律师
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实务观点 | 基金会劳动用工和志愿服务的风险
前沿探索 | 基金会劳动用工和志愿服务的风险
劳动用工的法律风险——劳动关系的建立
第一，未签订劳动合同。
不签订劳动合同是我们现在我们基金会劳动人事风险中最为普遍的一种情况。
例：赵某与某基金会劳动纠纷一案。赵某 2014 年通过朋友介绍在基金会从事出纳工作，基金会秘书长和赵某通过微信约定，工资每月 2500 元，按要求缴纳五险一金。赵某在基金会，工作了 4 个月后，秘书长认为赵某不适合在基金会工作，便通知赵某不用来上班了。期间赵某的工资是秘书长通过微信转账给的，是秘书长个人承担的。后赵某向劳动仲裁申请仲裁。仲裁裁决，基金会和赵某存存在劳动关系，而且基金会在劳动用工方面不规范，裁决基金会因为没有签订劳动合同来支付双倍工资以及违法解除的赔偿金。
例：杨某与某基金会劳动纠纷一案。2013 年 11 月，杨某入职一家科技公司，并签订了劳动合同，根据科技公司的要求，杨某专职从事某基金会的工作，杨某的工资也从基金会支付。2014 年 12 月，基金会“辞退”了杨某。2015 年 2 月，杨某提起 劳动仲裁申请，请求基金会支付工资、违法解除劳动合同赔偿金以及未签订劳动合同的双倍工资，共计 7 万余元。基金会提交科技公司和杨某的劳动合同，并辩称， 基金会和杨某不存在劳动关系。劳动仲裁委员会认定基金会和杨某存在劳动合同关系，仲裁裁决基金会支付工资、违法解除劳动合同赔偿金、以及未签订劳动合同的双倍工资，共计 54120 元。仲裁认为杨某的工资由基金会支付，他们之间已经形成了事实劳动关系。
现在我们很多企业背景的基金会他的员工都是企业的，被企业安排到基金会工作，这个很普遍，但也存在诸多风险。核心在于我们如何来处理好各方的法律关系。从基金会角度出发，基金会应当健全我们劳动方面的管理制度，不能以任何理由不和劳动者签订劳动合同。
第二，未约定试用期录用条件。
员工不符合录用条件是《劳动合同法》规定的试用期内企业解除劳动合同的法定条件之一。所以，当员工以用人单位违法解除劳动合同为由，将基金会告上劳动人事争议仲裁庭时，基金会大多主张其辞退是因为员工不符合录用条件。然而，当仲裁庭要求基金会出示证明员工不符合录用条件的证据时，基金会却什么也拿不出来或者仅仅是对该员工的人品不满或者效率不高等感官评价，因此被认定为基金会违法解除。造成这种囧境的主要原因是用人单位未在劳动合同或规章制度里约定试用期员工的录用条件，而且在入职的时候没有让试用期的员工签署具体量化的试用期考核标准，也没有对试用期员工的工作过程及成果进行具体的考核评价，从而也就无法证明员工不满足录用条件。
第三，试用期的时间约定不符合规定。
根据我国《劳动合同法》的规定：
劳动合同期限三个月以上，不满一年的，试用期不得超过一个月；
劳动合同期限是一年以上，不满三年的，试用期不得超过两个月；
三年以上固定期限和无固定期劳动合同试用期不得超过六个月；
以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期；
同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期；
试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。
第四，没有约定职位和工作地点
基金会在实际运营中经常会因为业务的需要对员工进行岗位调整或者变更办公地点，如果员工拒绝到新的岗位或者新的办公地点上班，并因此与基金会发生纠纷，届时员工将难以 辞退并会给公司带来诸多麻烦。
例：北京某基金会办公地址在海淀区西北五环外，基金会招聘了一名专职财务人员杨某，双方签署了劳动合同，但没有对工作地点做明确的约定。由于基金会业务发展需要，基金会将在朝阳区设立办公室，要求杨某去朝阳区办公室上班，杨某认为，自己家住西北五环，早晚需要接送孩子，不同意变更工作地点，后基金会以此解除了与杨某的劳动合同。杨某申请了劳动仲裁，仲裁裁决基金会向杨某支付违法解除劳动合同的赔偿金。
工作地点是劳动合同必备的条款。劳动法律法规对劳动合同中没有约定这一类争议的处 理原则为“有约定，从约定;无约定的，依据实际履行的情况确定”。双方在劳动合同中没有 约定工作地点和工作岗位，那么应当按照劳动者实际的工作地点和实际的工作岗位来视为双方对劳动合同的补充。在此基础上，基金会如希望变更劳动者现有的工作地点和工作岗位， 则必须依法与劳动者协商一致，不然则会承担违法变更的法律风险。由此解除与劳动者的劳 动合同属于违法解除，基金会应支付违法解除的赔偿金。
第五，未为员工缴纳社会保险。
用人单位应当给劳动者缴纳社会保险，这是法律的强制性规定。有些基金会为节约成本，逃避法律责任，故意不为劳动者缴纳社会保险，导致劳动者的合法权益被损害，比如劳动者在达到法定退休年龄以后，不能按月领取社会养老保险金，生病后不能享受医疗保险报销等。在可以通过社会保险积分入户的部分城市，由于未缴纳或者未足额缴纳社会保险，还可能给劳动者带来不能享受社保积分入户的损失，并进而对劳动者的工作、就业、医疗以及子女入学等造成相应的影响。
另外，基金会应当足额缴纳社会保险费用，其中包括了缴费要给员工缴费的年限要主缴费的险种要足，缴费的人数要足，而缴费的数额要足
第六，基金会和员工约定不缴纳社会保险。
实践中，一些订立短期劳动合同的职工或者外地的职工，由于担心手续繁琐以及需要个人承担部分费用等原因，就和基金会协商不用缴纳社会保险，而且双方还签订了协议，比如放弃社会保险的承诺书。也有的用人单位为了省钱或省事，不为员工缴纳社会保险，而是发放一定的保险补贴作为补偿。
根据劳动法规以及社会保险的相关规定，劳动关系存续期间，基金会应当为劳动者缴纳社会保险。虽然放弃社会保险是劳动者的真实意思表示，但是社会保险是国家强制实行的社会保障制度，员工和基金会的约定违反了法律的强制性规定，因此不具备法律的约束力。同时，用人单位缴纳社会保险是其对社保征收机构的义务，不能通过和劳动者的约定免除。即使相关费用已经按照协议约定给了劳动者物质补偿，也要依法承担相应责任。如果员工以未依法缴纳社会保险为由主张缴纳，基金会依然要补缴社会保险，基金会也面临着行政处罚的风险。
劳动用工的法律风险——劳动关系的管理
第一， 员工手册未公示和告知劳动者。
很多基金会为了规范员工的行为，制定了相应的规章制度，比如《员工手册》。但依据《劳动合同法》的规定，规章制度需经过民主程序制定且经过公示方能对员工生效。那么什么叫民主程序呢?很多基金会因为人员少，内部机构简单，导致基金会不会召开职工大会。另外，基金会管理制度的制定，也应当经过理事会的表决通过。如果基金会在制定《员工手册》的时候，其制定过程就存在程序瑕疵，当基金会援引未经过民主程序讨论通过并公示的规章制度与员工解除合同时，在劳动纠纷中就会因为该规章制度未公示而不被劳动仲裁委员会或法院认可。
第二， 专项基金的用人管理。
专项基金是基金会的分支机构，按照规定成立管委会，有较为独立的运行体系，但专项基金没有法人资格，对外活动必须以基金会的名义开展。而专项基金在运作的过程中也会给基金会带来劳动用人的风险。
例：中国某基金会与左某劳动关系纠纷一案当中，中国某基金会与某公司签订的关于设立“中国某基金会绿色救助基金”的合作协议约定，中国某基金会绿色救助基金是中国某基金会设立，某公司参与发起并隶属中国某基金会，支持中国青少年公益事业的专项基金;2014 年 4 月基金会给发起人公司出具的招聘证明记载，“兹证明基金会在北京地区成立专项基金名称为中国某基金会绿色救助基金，该专项基金具有独立的招聘权，本次合作特提供总部登记证书;绿色救助基金委托智联招聘工作人员”，某公司招聘了左某具体从事绿色救助基金工作，左某的工资由公司发放，公司与左某签署了劳动合同。在执行劳动合同中，公司解聘了左某，左某将公司和基金会向劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁裁决公司承担法律责任， 左某不服向法院提起诉讼，最后法院判决，某公司承担相应的赔偿责任，中国某基金会与某公司签有关于设立“中国某基金会绿色救助基金”的合作协议，因此中国某基金会对于某公司的给付义务，应当承担连带责任。
第三， 休假和加班的问题。
基金会和员工之间的关系受我国劳动法规的规制，员工依法享有休假的权利；单位安排加班的，应当支付劳动者加班费。不能说基金会是公益机构，就对劳动者进行剥削，基金会在是公益机构之前，先是用人单位。
第四， 出差、报销印发的劳动纠纷。
员工出差的交通、住宿、餐饮标准是什么，应该有相应的规定，如果规定不清也容易引发矛盾纠纷。
劳动用工的法律风险——劳动关系的解除
第一，违法解除劳动合同。
从基金会的角度来看，主动合法解除劳动合同主要有以下情形：
1、过失性辞退（不用支付经济补偿）
在试用期间被证明不符合录用条件的；
严重违反用人单位的规章制度的；
严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
被依法追究刑事责任的。
2、无过失性辞退（提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资）：
劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第二， 未办理离职手续。
根据《劳动合同法》第五十条的规定:用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。
员工离职后未办理离职手续的基金会也面临着多方面的法律风险：（1）由于未办理离职手续，可能依然被认定存 在劳动关系；（2）由于员工未办理离职手续，其负责项目的合作方，并不知道该员工的离职，可能导致基金会违约行为发生。
关于基金会劳动用工的其他重点问题分析
第一，基金会秘书长的专职问题
基金会的秘书长必须为专职，这点毋庸置疑，那么如何判断是否为专职呢？
《关于加强社会组织专职工作人员劳动合同管理的通知》（民发（2011）155号）中提到，社会组织的专职工人员是指签订劳动合同的专职工人员，是除了兼职人员、劳务派遣人员、返聘的离退休人员和纳入行政事业编制以外的所有与社会组织建立劳动关系的人员。
这个通知明确指出需要签订劳动合同，这也是目前基金会领域普遍存在的比较严峻的一个问题：我们基金会的秘书长可能没有跟基金会签订劳动合同。这需要引起我们的重视，也需要我们认真处理。
第二，借调的问题
借调就是员工受用人单位的指派，完成用人单位安排的指派任务。很多企业背景的基金会，企业会指派自己的员工去基金会工作。关于借调用工，需要注意：
劳动者只能建立一个全日制劳动关系。
借调人员和借调单位不建立劳动关系。
借调人员的工资、社保仍由原单位负责，借调人员仍接受原单位的管理。
借调单位不得用自身规章制度惩处借调人员，但是另有约定的除外。
借调单位与用人单位应签署协议，明确各方权利义务。
志愿服务的法律风险——什么是志愿服务
第一，什么是志愿者？
志愿者，是指以自己的时间、知识、技能、体力等从事志愿服务的自然人。
第二，什么是志愿服务？
志愿服务，是指是志愿者、志愿服务组织和其他组织自愿、无偿向社会或者他人提供的公益服务。
根据该解释，志愿服务有三特性：
自愿性。自愿性是指志愿者是自愿选择参加的，不受任何机构和个人强迫提供志愿服务。
无偿性。志愿服务组织和志愿者向志愿服务对象提供服务的时候，不得收取，或者变相收取报酬。
公益性。志愿服务一定是开展公益服务的，以志愿服务的名义进行营利性活动是违法和违规的。
第三，基金会的义务。
那么对于我们基金会来说，在管理和使用志愿者方面，了解自己有哪些义务和责任是十分必要的。
记录和出示的义务。应当如实的记录志愿者个人的基本信息，志愿者的服务情况，培训情况，表彰奖励情况，评价情况的等信息，而且机构应当无偿向志愿者出具这样的记录。
尊重和保密的义务。应当尊重志愿者的人格尊严，未经志愿者本人的同意，不得公开或泄露其个人的信息。
人身保障义务。应当为志愿者参与志愿服务活动提供必备的条件，解决志愿者在志愿服务过程中遇到的困难，维护志愿者的合法权益。志愿服务组织安排志愿者参与可能发生人身危险的志愿服务活动前，应当为志愿者购买相应的人身意外伤害保险。
真实准确告知的义务。在招募前应当说明志愿服务有关的真实准确完整的信息，以及在志愿服务当中可能发生的危险。
适当安排的义务。志愿服务组织以及我们基金会安排志愿者参与志愿服务活动，应当与志愿者的年龄、知识、技能和身体状况相适应，不得要求志愿者提供超出其能力的志愿服务。
培训的义务。志愿服务组织安排志愿者参与的志愿服务活动需要专门知识、技能的，应当对志愿者开展相关培训。
志愿服务的法律风险——风险分类
那么，在履行上述义务的同时，我们也得了解，在使用志愿者的过程中，会面临什么样的法律的风险。
第一，志愿者和劳动用工混同的风险。
例：董某与某基金会劳动纠纷一案。2012 年 7 月董某以志愿者的身份参加了基金会在深圳举办的首届中国慈善公益项目展示交流会，并领取了志愿者津贴 3000 元。董某“入职”基金会后，由于双方对工资标准存在分歧，董某一直未领取工资。2013 年 5 月 31 日，基金会更换了董某办公室门锁，董某未再继续上班。后董某向劳动 仲裁委员会申请劳动仲裁，基金会辩称董某是基金会的志愿者，而非员工。董某向法院提交了与基金会人事部门的电话录音，证明存在劳动关系;产品购销合同 及情况说明，证明该合同前期接洽、签订合同、版面设计、文字编辑校对、尺寸 确定、印刷用纸、后期的运输、财务结算等事宜均由董某办理。最后法院支持了董某诉讼请求。
那么，如何判断是志愿者还是劳动者呢？
志愿者是自愿的，是无偿的。所以，基金会不会给他发工资，这就是我们的一个判断标准。
是否和志愿者签订志愿服务协议。
是否存在其他志愿者身份的证明材料。
第二，志愿服务过程中的损害风险。
例：贵州一个做养老服务机构，每年都会组织志愿者去老年公寓去慰问。又一次，一个志愿者开车一起去，其他五名爱心志愿者搭乘这位志愿者的顺风车前往一个老人公寓来看望孤寡老人。行驶路上发生了车祸，造成了五名志愿者不同程度的受伤，交警认定的这个司机（志愿者）负有主要责任。其中受伤最重的志愿者将这个开车的志愿者和这个养老机构一起起诉到法院，要求赔偿医疗费用误工费用和补助费用等费用将近30万元，最后调解结案，养老机构承担了相应的赔偿责任。
总的来说，我们机构在使用志愿者的时候，除了因为管理问题造成的用工混同外，还面临三个方面的责任：
志愿者给服务对象造成财产损害或人身损害，基金会承担无过错责任。无过错责任是指，无论基金会是否有过错，都要承担责任，但是也有一定的追偿权。根据《慈善法》第一百零六条规定，慈善服务（注：包括志愿服务和非营利服务）过程中，因慈善组织或者志愿者过错造成受益人、第三人损害的，慈善组织依法承担赔偿责任；损害是由志愿者故意或者重大过失造成的，慈善组织可以向其追偿。
志愿者遭受损害的，基金会承担过错责任。过错责任是指基金会对志愿者遭受的损害有过错的，才承担相应责任。注：基金会首先要尽到安全保障义务。
公平责任。由于不可抗力，志愿者在志愿服务中遭受损害，基金会应给予人道主义的救援和帮助。
降低志愿者风险的举措
建议一：建立起志愿者信息库
志愿信息库比较容易建立，尤其现在是二维码的时代，通过扫码就能够建立起来，也容易管理。我们还有一个叫注册志愿者，在团中央、志愿中国、各个省市都有相应的注册志愿者的信息库，我们可以和建立注册志愿者信息库的机构来合作，打通我们志愿者信息库的管理问题。
建议二：要签订志愿服务协议或签订志愿服务的承诺书
可以通过志愿服务协议将志愿服务的条件，志愿服务的内容，志愿服务的要求，志愿服务应该注意事项，志愿者的权利义务以及志愿服务组织权利义务做一个比较充分的约定。约定清楚，在日后产生纠纷时，就有明确的依据了。很多人都说，和每个志愿者签协议不现实，但是们在建立志愿者信息库时，把相关的志愿服务须知、协议上传相应的链接，需要大家阅读并勾选同意，这样也可以认定为签订了志愿服务协议。
另外，对于参加一些短期志愿服务的志愿者进行登记的时候，可以让其同意志愿服务的承诺或者免责声明。当然，免责不是说免除所有的责任，可以对安全问题以及志愿服务中形成的成果使用进行明确。
建议三：对志愿者进行专业培训
培训是我们的法定义务，也是免责的一个条件。通过培训要告诉志愿者，要做什么事情，做事情的目的是什么的，要注意什么问题，尤其是注意什么安全问题等。
建议四：购买人身伤害意外保险
志愿者服务条例明确规定了，对参加具有人身危险性的活动的，我们要给志愿者购买人身伤害的意外保险。
志愿者服务法律风险的延伸问题
第一，是否要给每一个志愿者购买人身意外伤害保险？
并不是要给每个志愿者购买人身意外伤害保险，是给参加具有人身危险性活动的志愿者购买。但是，基金会为了最大程度的规避风险，也可以给所有的志愿者购买人身意外伤害保险。
第二，志愿者补贴的问题
志愿者参与志愿服务活动，它是没有报酬的，这点毋庸置疑。但没有报酬，可以发放相应的补贴，补贴和报酬是两个不同概念。志愿者可以有补贴，但不会有报酬，所以我们跟志愿者签协议的时候，我们给他去100块钱200块钱也好，这个不是报酬。可以是交通补贴，餐费补贴，住宿补贴，但是在约定时不能约定为报酬，不然很容易被认定为是劳务关系，而不是志愿服务关系。
第三，志愿者和服务对象之间要注意的问题
志愿者和志愿服务对象之间要保持一个纯粹的志愿服务关系，如果要建立合作关系或其他关系，应该在志愿服务结束以后。另外，要严禁志愿者和服务对象之间建立借贷关系。
第四，志愿者之间的关系
志愿者不要以参与志愿服务这个途径和方式来发展传销的下线，以扩大朋友圈为目的。基金会一定要强调，志愿者在志愿服务期间，就是单纯的志愿服务，不能再产生其他的一些团团伙伙，不能利用志愿服务进行传教、传销，进行志愿服务以外的其他不正当活动。
第五，志愿者和机构之间应注意的问题
志愿者和机构之间建立的也是单纯的志愿服务关系，但是实践中也有很多志愿者比较热心，以基金会的名义去开展公开募捐，给基金会募集资金。这样的情况，很容易被认定为非法募捐，也会给基金会带来风险。
另外，志愿者在志愿服务时和机构产生了矛盾，志愿者离开后，发布侮辱性的诽谤性的文章来攻击我们机构。这也可能给机构带来相应的一些法律风险，也需要我们注意。
劳动人事的法律风险发生在劳动关系的各个阶段，基金会在劳动关系的建立、管理、解除阶段都要依法依规。保障劳动者权益，也是在保障基金会自身的权益。志愿服务也面临着各种风险，基金会不仅要履行各项义务，也要加强志愿者的管理，提高管理能力，预防法律风险。
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实务观点 | 基金会的专项基金应该这样管理
实务观点 | 基金会的专项基金应该这样管理
本次课程主要学习专项基金的相关问题。这些年来，专项基金遇到的问题特别多：
△ 基金会追求专项基金的数量和筹款的规模，忽视了专项基金的发起设立监管以及事后的信息公开等内容；
△ 以独立的独立组织的名义开展一些活动；
△ 偏离公益的宗旨，背离的捐赠人和受助人的需求；
△ 为个人和企业谋取私利
一、专项基金的法律属性
（一）什么是专项基金
专项基金不是一个非常官方的定义，专项基金一般是指捐赠人以支持某一公益事业为宗旨，捐赠资金到基金会账户，依照捐赠意愿用于某一特定领域，在基金会设立的分支机构。总结起来专项基金会有3个显著特点：
第一，专项基金会是基金会分支机构的一个类型；
第二，为了开展某一特定项目或实现特定目的，由捐赠人发起设立的；
第三， 组织性，有专业的团队和队伍。专项基金内部有一定的组织机构，有一定的独立性，能作出相应决定（如审查决定受益人），这也是专项基金区别于一般的项目的最大特点。
（二）专项基金的设立自主权
2015年之前的时候，专项基金的设立需要民政部门审批，民政部门颁发专项基金的登记证书。这个证书是专项基金具有民事主体资格的象征，可以以自己的名义开展民事活动：开户、签劳动合同等。
2015年之后，根据国务院放管服的要求，民政部门取消了对专项基金的设立审批这一行政职权。基金会设立专项基金不需要再向民政部门去申请，由基金会自己决定是否要设立专项基金，专项基金的设立就到达了一个新的时代。
（三）专项基金的法律属性
专项基金不具有法人资格，也不属于民法上的“其他组织”，意味着：
第一， 不能单独承担责任，不能以自己名义签署协议，需要以冠以基金会名称的全称对外签署，所有法律责任由基金会承担。
第二， 没有独立的银行账户，所有的收入必须全部纳入基金会的账户，不得使用其他单位的组织的或个人的账户，也不得刻制印章，不得再设专项基金。
第三， 专项基金管委会属于专项基金的内部组织机构。
专项基金也必须符合基金会的宗旨和业务范围。
二、专项基金的运作管理
专项基金不是越多越好，基金会要根据基金会的管理能力和发展规模设立专项基金，以免出现管理缺失的情况。
（一）发起设立
第一， 设立审核机制，专项基金的设立应当由理事会来决策。
第二， 设立专项基金应注意的6个维度：
专项基金的介绍：捐赠人设立专项基金的原因和目的，捐赠人的初心以及宗旨和业务范围。
专项基金的资金情况：原始资金的来源；成立后资金募集的渠道。
专项基金的运作规划：专项基金在设立之前，有没有开展过相关的公益活动；专项基金是运作型还是资助型的。
专项基金管委会：管委会成员是什么，主任由谁担任，基金会内部和外部人员名额分配是怎样的，管委会是怎么组成的，管委会的职责范围是？
专项基金的名称：符合《基金会名称管理规定》，不能单独的使用中华、全国、中国这样的名字；应征得权利人许可（使用他人姓名或者他人享有享有商标权等权利的名称）；
其他表述的内容：设立专项基金的补充说明。
通过这6个维度，给专项基金的运作，多一些制度性的安排，减少人为影响的因素。基金会可以通过设立申请这一环节严把设立环节，规范基金会的设立流程，清楚地了解和掌握发起人的目的。对基金会的秘书处来说，根据专项基金发起人的填写情况来判断专项基金的设立是否进入理事会层面。
第三， 不得以专项基金的名义开展活动，要规范使用名称。
第四， 专项基金在宣传传播等工作过程当中呢，不得侵犯第三方的合法权益。（租房案例）
第五， 专项基金的发起人不应该跟基金会有任何交易行为。区分情形：
情形一：不具有公开募捐资格的慈善组织和具有公开募捐资格的基金会合作开展公开募捐设立的专项基金，那么这个时候相应的专项基金募集的资金会回到发起人这里用于项目开展。这种情况是特殊的，因为无论对基金会也好民非也好，因为他的财产属性依然是社会的公共财产。所以，专项基金的资金再回到基金会、民非中去执行项目，也是可以的。
情形二：一个企业家，通过公司的方式，在基金会发起设立的一个专项基金。那么如果在资金使用上，这个钱又回到了公司名下去的话，我认为是特别特别不合适的。
第六， 专项基金负责人言论合规。专项基金的负责人如果代表专项基金的名义对外发表言论的，那么他也一定符合相关要求。这可能会使基金会面临舆论的风险，甚至说是一个政治的风险，所以我们也要管好我们专项基金的负责人。
（二）运营
第一，专项基金的资金管理问题。资金该怎么花，有什么要求？有什么样的手段和方式进行管理？很多专项基金最大的一个症结点就在于专项基金的请款时间特别漫长、流程特别复杂。对于基金会来说，不仅要规范资金使用流程，也要告诉专项基金的管委会成员，申请项目和款项的时候应该怎么申请，以及管委会成员在执行或资助项目时，如何来判断项目是否具备公益性。
核心：专项基金把钱花出去的时候有哪几种方式？
1. 购买服务。购买服务是指基金会将款项给到企业开展活动，比如说做一个项目，需要去租一辆车，可能签一个租车协议，这叫购买服务的协议。租一辆车，租一个酒店，租个餐厅，支付相应的费用，这都是购买服务。
2. 资助公益项目。就基金会将款项给到民非之类的非营利性组织，也可能给到公司这样的营利性组织。
购买服务和资助项目到底有什么样的区别呢？
1. 购买服务大多是指基金会或者专项基金自己来做公益项目，但是需要第三方提供支持的，我们只是买第三方的服务，这叫购买服务。而资助项目是我们把钱给到第三方，让第三方来执行这么一个公益项目。
2. 那么对于购买服务和资助项，资助项目在管理层面的要求更高，项目的情况要如实的向基金会去汇报。
第二，规范资金使用建议。制定请款说明（报告），可以配合基金会购买服务和资助项目制定的格式性的范本和模板来使用。那么请款报告一般包括什么内容呢？
1. 关于这个项目的公益性要进行相应的论证和描述，不能资助营利性活动。
2. 提供的资金，是购买服务的使用呢，还是以资助项目的方式来使用呢。确定了资金使用方式后，就可以按照基金会购买服务（资助项目）的合作模板进行。
三、专项基金的法律风险
（一）劳动人事的法律风险
这一点在前面的课程中已经讲到。而专项基金不具有签订劳动合同、劳务合同的资格，其最终的法律风险是由基金会承担的。
案例：某基金会专项基金主任，为了支持专项基金的发展，通过微信，招了一个人，做专项基金的负责人。这个事情没有跟基金会去报备。工作两个月以后，专项基金的主任就把这个员工给解聘了。这两个月，专项基金的主任有通过个人微信账户给这个员工支付相应的费用。最后，这个员工申请了劳动仲裁，要求基金会支付没有签劳动合同的双倍工资以及违法解除劳动合同的赔偿金。最后这个案子，基金会是承担了相应的责任。
（二）知识产权的风险
专项基金在对外合作的时候，对外来宣传的时候，可能会侵犯第三方资产权的一个情况。比如说我们专项基金有一个微信公众号，运营它的时候，我们可能会发一些文章，会使用一些照片，会使用一些视频，这个时候可能会侵犯到第三方的权利。这个问题我们在之前的课程中也讲到了，那么同样的我们专项基金也会面临这方面的问题，也需要我们特别去关注和注意。
（三）对外合作面临的风险
对外合作的时候，我们应该如何来把握一些底线性的原则：
应当遵循公开公正公平的诚实信用的原则，来选择我们公益项目的资金方和受益人。
不得资助以营利为目的开展的活动。如果是一个营利性公司，它开展的是公益活动、慈善活动，基金会（专项基金）提供相应的资金支持，并不违背相关规定。
不得将本组织的名称、公益项目品牌等无形资产用于非公益目的。
不得直接宣传促销销售企业的产品和品牌。
不得为企业及产品提供信誉和质量的担保和保证。
最近，民政部发布了《关于规范基金会对外开展合作等事项的提示》，文件提到：基金会以“主办单位”、“协办单位”、“支持单位”、“参与单位”、“指导单位”等方式开展合作活动的，应当切实履行相关职责，加强对活动全程的监管，不得以挂名方式参与合作，不得“挂而不管”、“顾而不问”。
对专项基金会也是如此，我们在参与一些活动的时候，不能说就挂个名，然后不管不顾。所以这里面也是要注意的。
四、专项基金的可持续发展
专项基金类似于基金会的培养皿，很多专项基金发展成熟后，会变成一个基金会，这是很好的，这也符合我们整个专项基金的发展路径，也是专项基金成熟的一种标志。那么在此之下，专项基金的可持续发展主要包括以下问题：
完善专项基金的进入和退出的渠道和路径。专项基金的可持续发展，是有一个进入和退出的一个管理流程，让专项基金的进入和退出变成一种良性循环，而不是成为一个危险的一个风险的来源渠道。所以，对我们基金会来说，加强对专项基金的管理，完善相应的管理制度，畅通退出的渠道和路径。
专项基金一定要遵循一个正确的价值观和使命。目标一定是做公益的，做慈善的。专项基金也是发现社会问题，解决社会问题的一种方式。
完善专项基金的品牌。专项基金的品牌需要不断的去喂养，不断去建设，通过各种各样的支持，让品牌给成长起来。那么成长起来的公益品牌，就可以成为基金会的代言人。现在很多的专项基金已经做出了品牌，它的规模以及影响力可能会比我们基金会更高。
筹款。专项基金也要保证资金来源多元化，如果说我们仅仅依靠于发起人的捐款，那么可能捐赠款用完了这个项目就结束了，这个专项基金也就结束了。如果说想要更长期发展的话，那专项基金也得找到适合自己的资金募集和来源的渠道
专项基金的发展也得兼顾安全和效率。我们要加强基金会和专项基金内部的沟通的效率，促使专项基金的发展步入正轨。
专项基金作为基金会的重要的组成部分，它对于促进公益事业的发展也好，对于基金会的品牌的塑造也好，有很大的价值意义。对于专项基金会的管理有5个要点需要重点掌握：
基金会要严审专项基金入口关。
规范它的名称的使用。
加强全面的管理。
要落实信息公开的义务。
要定期的清理整顿，对长期不开展活动的管理不善的专机要及时的督促整改，必要时要终止。
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实务观点 | 基金会为什么要投资？怎么投资才合规？亏损怎么办？
实务观点 | 基金会为什么要投资？怎么投资才合规？亏损怎么办？
编者按：
从5月份开课到现在，将近两个月的时间，大家一起学习了五讲的内容，相信大家现在对法律的边界都已经有了更加清晰和明了的认识。很幸运，也非常的感恩能通过这个平台和大家一起学习、共同促进、共同监督，推动慈善事业的发展。
2019年6月21日晚，何国科律师再次在基金会合规建设线上课程，进行第六讲的内容基金会的保值增值的话题。由于何国科律师7月的行程安排，基金会合规建设系列课程第七讲关于基金会知识产权的保障，将在7月12日进行，敬请大家的期待。
对于基金会来说，钱从哪来，是一个大问题。捐赠募捐固然是重要的渠道，但是也面临的一个不确定性的因素，那么基金会如何才能有稳定的，可持续的收入呢？投资理财是一个不二选择，那么基金会做好投资理财应该注意哪些问题呢？
01基金会投资现状
根据“基金会中心网”的数据：2015年度，1538家基金会有投资行为，占到基金会总数的24.4%，投资资产占到基金会总资产40.3%，投资收益36.4亿元，投资收入占基金会收入的7.5%。
有投资行为的基金会占当年基金会总数的24.4%，大多数基金会没有投资行为，“不敢”投资。投资收入占到基金会总收入的7.5%，投资收入比例并不是特别高，不到10%。
2016年南都公益基金会出资 8000多万的资金进行了一个长期的股权投资，当年的投资收益是2700多万，投资收益占到基金会总收入的55%。在业内投资收益上千万的基金会并不多，南都公益基金会的投资收益比例在业内是比较高的。
成立一个基金会，我们的初衷肯定不是希望它一直依赖于发起人，依赖于发起集团、公司。作为中国的一家基金会，要长远发展，那么投资理财一定不能忽视。
02基金会为什么要投资
己欲立而立人，己欲达而达人。对基金会来说，一方面，有足够的能力， 基金会才能真正促进行业的发展，其中，这个能力就包括了有足够的财力。另一方，从基金会自身的角度出发，进行投资理财也是必要的：
Ø 捐赠、募捐是资金来源的重要渠道，但同时也有一定的不稳定性。若资金来源渠道单一，会使基金会会的独立性、专业性会在一定程度上受到资金支持方的限制、影响。基金会作为慈善事业的一个重要的组成部分，只有实现自我造血，机构才能长远发展。
Ø 基金会的可持续发展，需要制定长期发展规划。其中，稳定的、有效的资金来源是制定并实现计划的基础。如果没有稳定的来源，基金会很难做长期的规划。
Ø 基金会、民非、社团各有特点，基金会更多体现在资金的运作上。而投资理财是基金会资金运作层面的重要组成部分，具有很强的专业性，需要基金会不断提高。通过投资理财，可以提供工作人员的能力，然后整体提高基金会的专业能力。
03基金会为什么不敢投资？
第一，专业性不够。基金会没有法务，财务，理财的专业人员，能力不够。
第二，理事责任太大。基金会从事理财，理事会决策，如果出问题，决策理事要承担责任。这个制度设计直接导致理事不敢做决策。做好了和理事没关系，做不好，理事则要承担责任。
如何解决我们理事会的责任问题，让他们能够安心地做投资？先看一个案例：
基本案情：
中华文化基金会，2006年12月4日，借给煤炭公司300万元；1995年-2012年，借给深圳公司406.6万元；1992年-1994年，文采公司向基金会借款共计147.7万元；1992年-2012年，借给中国实业公司86.7万元；2012年-2015年，借给环球公司84.7万元。五家公司借款合计1025.7万元。
中华文化基金会向中国实业公司进行股权投资260万元；向中国声像出版公司进行股权投资100万元；向北京市医院进行股权投资65.8万元；向文采公司进行股权投资50万元；向杂志社进行股权投资41.7万元。以上五家公司股权投资合计517.5万元。
分析：
中华文化基金会对外借款违规。2012年民政部发布的《关于规范基金会行为的若干规定》非常明确规定了，基金会不得向个人、企业直接提供与公益活动无关的借款。
另，因基金会存在对长期借款、股权投资未采取任何保值增值的有效措施，为建立风险控制机制，导致基金会资产被长期的占用，违背机会公益宗旨，被处以警告的行政处罚并责令限期改正。
目前，基金会在保值增值投资理财中存在的问题主要有：
v 违规开展借贷活动；
v 委托不具有理财资格的机构理财；
v 开展类似房养老理财，涉嫌诈骗活动；
v 内部缺乏监管，没有建立合理信息反馈机制。
04基金会如何做好投资理财
2018年年底，民政部出台了《慈善组织保值增值投资活动管理暂行办法》，为基金会保值增值扫清了一些制度障碍。让敢为者慎为，让不敢为者敢为。
投资原则
“慈善组织应当以面向社会开展慈善活动为宗旨，充分、高效运用慈善财产，在确保年度慈善活动支出符合法定要求和捐赠财产及时足额拨付的前提下，可以开展投资活动。”
ü 年度支出符合法定要求：具有公开募捐资格的慈善组织每年开展慈善活动支出要达到上一年度总收入的70%；非公募的基金会，每年开展慈善活动支出要达到上一年度净资产的8%。
ü 捐赠财产及时足额拨付：也就说如果说我们做公益项目，需要捐出资金，不能拿需要及时拨付的资金进行投资，影响资金足额按时支付，造成违约。
“慈善组织开展投资活动应当遵循合法、安全、有效的原则，投资取得的收益应当全部用于慈善目的。”
ü 合法：实体合法，投资的行为、投资的对象、投资的内容合法；程序合法，合法有效决策。
ü 安全：基金会的财产是社会财产，相比于企业财产、个人财产，安全性要求是非常高的。但是，对于安全，通常理解安全就是我们投资的行为，它的风险是不高的，是在一个比较成熟的市场、正规的市场，而且是不是高风险的市场。
ü 有效：投资要有收益，不能无收益或损益。
ü 全部用于慈善目的：慈善目的不仅仅是开展慈善项目，也包括我们整个机构的发展。从投资收益中向相应的专业人员支付报酬，也并不违反该规定。但是，如果和第三方约定投资收益回报比例，则是不可为的。
//核心要求
ü 遵从使命，投资次之。慈善组织的投资理财的目的是为了更好地开展慈善活动而不是牟利，慈善组织开展投资必须服从服务于慈善财产的保值增值，而不能是其他目的。
ü 安全至上，划出底线。慈善组织开展投资应当购买金融机构发行发售的理财产品，或者委托专业投资管理机构进行。直接股权投资仅限于被投资方经营范围与慈善组织的宗旨、业务范围直接相关的情形。
ü 依法自治，健全机制。慈善组织开展投资活动要建立投资管理制度，明确慈善组织理事会、执行机构、监督机构在投资管理方面各自应当承担的职责。
//可投资财产范围
ü 两可：
“非限定性资产”，如基金会在接受捐赠时，捐赠人对捐赠款项有没有指定用途，那这笔捐赠资金便属于非限定性资产。
“在投资期间暂不需要拨付的限定性资产”，如基金会开展一个项目，需提供资助资金500万，但是资金拨付是在年末，那么基金会可以根据时间设计短期投资。
ü 两不可：
政府资助的财产。
捐赠协议约定不得投资的财产。
//可投资规模
ü 扣除当年公益支出要求；
ü 明确非限定性资产额度；
ü 明确保值增值期间不需要拨付的限定性资金额度。
//可投资范围
ü 可投资范围
· 直接购买银行、信托、证券、基金、期货、保险资产管理机构、金融资产投资公司等金融机构发行的资产管理产品。
· 通过发起设立、并购、参股等方式直接进行股权投资。基金会直接发起、并购或直接参股一个公司，该公司的经营范围应当和基金会的宗旨业务范围相关。
· 将财产委托给受金融监督管理部门监管的机构进行投资。应当选择中国境内有资质的从事投资管理业务且信誉较高的机构，不能委托境外机构做理财。中国境内就包括了在中国境内成立的国有独资的企业、中外合资的企业、外商独资的企业等。
ü 不得投资的范围
· 直接买卖股票；
· 直接购买商品及金融衍生品类产品；
· 投资人身保险产品；
· 以投资名义向个人、企业提供借款；
· 不符合国家产业政策的投资；
· 可能使本组织承担无限责任的投资；
· 违背本组织宗旨、可能损害信誉的投资；
· 非法集资等国家法律法规禁止的其他活动。
05合法合规投资财
//明确理事会是基金会投资的最高决策机构，理事充分认识到投资对基金会的重要性
理事会职责：
a. 审定投资管理制度风险控制机制；
b. 确定投资战略和风险容忍度；
c. 确定投资管理机构选择标准；
d. 决定重大投资方案；
e. 执行机构和有关负责人投资方面授权范围；
f. 检查监督投资管理工作。
//成立投资管理委员会，在理事会授权下开展投资活动
投资管理委员会职责：
a. 制定具体投资方案；
b. 对投资方案进行效益以及风险评估；
c. 在理事会授权下具体执行投资行为；
d. 对投资项目定期进行检查；
e. 理事会授权的其他职责。
// 完善制定管理制度，明确投资活动管理流程
《投资管理制度》应包括：
a. 投资遵循的基本原则；
b. 投资决策程序和管理流程；
c. 决策机构、执行机构、监督机构在投资活动中的相关职责；
d. 投资负面清单；
e. 重大投资的标准；
f. 投资风险管控制度；
g. 投资活动中止、终止或者退出机制；
h. 违规投资责任追究制度。
//动态监督管理投资活动，建立止损机制、风险准备金制度
止损机制：代表着法律政策是允许基金会有亏损的，但是法律要求一旦发生亏损，要及时的进行处理。这个时候我们就要求我们建立一个止损机制，那么有什么情况之下我们建立止损机制？如：
投资期限届满的；
有亏损的投资项目可能影响机构信誉的；
委托第三方的投资公司主体灭失或被司法机关追究刑事责任的；
投资亏损达到多少比例。
风险准备金制度：基金会可以从上一年度的总收入或者说投资收入提取一定的资金，作为基金会的风险准备金。当风险准备金到达一定额度时可不再提取。风险准备金独立核算，除弥补亏损外，不得挪作他用。另外，风险准备金制度的使用需要经过理事会的批准。
06责任免除
基金会投资在实体和程序上都合法合规的，基金会理事、投资管理委员会成员等尽到了忠实、勤勉、谨慎义务，由于市场不可预见原因导致投资亏损的，并且尽到了止损义务的，相关人员无需承担赔偿责任。
基金会在章程、管理制度中，如果能够加入免责条款，则可以大大降低理事会对投资决策的担忧问题。理事会虽是代表社会公众来管理和监督基金会的，但是不能让其承担无限连带责任，社会应当去认可投资中面临的风险，我们要从法律制度当中给予我们理事会、理事长、秘书长、理事一些制度上的一些保障。
投资理财法务建议：
第一，完善投资管理制度，建立风险防控机制。
第二，设立投资目标和策略。
第三，开展投资活动；
第四，投资监督管理。
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实务观点 | 捐款能不能退？什么是利益回报？关于捐赠募捐的常见问题，这次都给你解答了
实务观点 | 捐赠募捐的常见法律实务问题
编者按：2019年6月14日，基金会合规建设系列课程第五讲在线上正式开讲，本文为课程文字实录。
一、关于公益创新
近年来，一直谈创新，但是也有很多所谓的创新的案子被查处，并且可能面临着刑事处罚。很多公益人也抱怨，我们国家的法律法规并不鼓励创新，不仅不鼓励反而不允许公益创新，对于这个问题，我想结合我这些年的公益法律服务的经历，谈一谈。
我认为，法律法规的构建，并不是要阻止公益创新。相反，法律法规是要保护创新。那么如果我们的基金会，通过充分论证公益项目，保证公益初心的纯粹，坚持为社会公益而非名义上是公益，遵守基础的底线和规则，通过合法合规的方式寻求公益创新项目的出路是可行的。但是目前我们可以看到，很多基金会声称的公益创新，都是被企业裹挟，也并非真正的去解决社会问题，而是成为企业生产或服务的一个环节，那么你的创新又如何得到社会大众和法律的认可？
所以我一直认为基金会在进行公益创新时，要坚持以下原则：
01 公益性原则
所谓公益性是指：项目的初衷是解决社会问题。那么如何进行公益性审查呢？
（1）公共性：基金会做项目的时，其受益群体应该是一个公共群体而非私益群体。受益群体不是跟机构有特殊关系的利害关系人，而是真正的进入社会公共领域里。如，有捐赠人给基金会捐100万，为捐赠人家族的孩子去美国留学提供资助服务，那这个项目就丧失了公共性。
（2）有益性：项目实施以后对受益人产生的是有益的结果。如果说一个项目既无益也无害（如：给正在受灾的地区捐赠英语学习卡），这就不符合有益性。也即，项目实施以后对受益对象能够产生的是正面的变化和影响。
02 非营利性原则
非营利性原则就是不得分红分配。不得分红和分配是公益项目中的核心问题，不能通过公益项目的设计为基金会的理事、会员、工作人员来谋取个人的私益。
03 创新的底线
非营利性和公益性是公益创新的原则，结合我国现行的法律法规，还有一些具体的规定需要基金会遵守：
（1）不得超越宗旨业务范围开展活动；
（2）不得将本组织的名称、公益项目品牌用于非公益目的；
（3）不得向个人企业直接提供与公益活动无关的借贷；
（4）不得违背社会公德，不得危害国家安全，不能损害社会公共利益和他人的合法权益；
（5）不得接受违反法律法规和违背社会公德的赠予，不得资助以营利为目的开展的活动；
（6）捐赠人与慈善组织约定受益人时，不得指定捐赠人的利害关系人作为受益人，基金会在选择受益人的时候应当坚持公平公开公正的原则且不得指定基金会的利害关系人作为受益人；
（7）任何组织和个人不得利用慈善捐赠来宣传法律法规禁止宣传的事情（比如赌博、烟草），不得直接宣传、促销、销售企业的产品和品牌，也不得为企业及产品提供信誉的和质量担保。
最后建议基金会做公益项目创新的时候，应当进行充分论证，有必要咨询专业律师，提供专业法律意见。
二、慈善捐赠的法律实务
募捐和捐赠是基金会收入来源的核心渠道，也是基金会工作中非常重要的组成部分，那么基金会在慈善捐赠的时候要注意什么问题呢？
问题一：捐赠财产和主体的合法性问题
01 主体处分权瑕疵
案例一：机场的仓库管理的乘客遗失物，存放了多年，但是没人来认领，也没办法处理。机场方面有意捐给基金会，双方签订一个机场物资捐赠协议。
分析：我国《物权法》明确规定了，遗失物自发布招领公告之日六个月后无人认领的，遗失物归国家所有。对机场来说，无权对遗失物进行捐赠。
案例二：辜某去世前和成都慈善总会签署《遗产捐赠协议》，约定将自己两套房产捐赠给成都慈善总会，用于帮助贫困偏远地区的孩子上学，并约定成都市慈善总会的工作人员须帮助辜某处理身后事。辜某去世后，成都慈善总会依约接受捐赠，辜某孩子向法院起诉，诉称辜某有精神疾病，限制民事行为能力人，签署的《遗产捐赠协议》无效，捐赠房产有权利瑕疵，辜某无权处分，请求法院判决成都慈善总会返还房产。最终，法院判决驳回原告诉讼请求。
分析：这个案件最终法院驳回了原告的诉讼请求。其中最重要的证据是，该遗产捐赠进行了公证。
基金会在遇到类似的捐赠时应该如何处理呢？
确认对方是捐赠动产还是不动产？
捐赠财产是否有其他共有人，是否征得了其他共有人的同意？
建议就遗产捐赠进行公证。 一般来说有多份遗嘱的，以后订立的遗嘱为准；如果有公证遗嘱的，以公证遗嘱为准。变更公证遗嘱需要以公证的形式。
02 财产合法性
案例：2017年，某基金会接受了某企业捐赠的30万元，双方并未签署捐赠协议，后该企业因为涉嫌非法集资被公安机关刑事立案，人民法院在对该企业财产进行查封和追缴时，对基金会的财产也进行了查封。
分析：根据人民法院的司法解释，对犯罪嫌疑人被告人无偿赠与他人财产，人民法院可以依法进行追缴。
问题二：捐赠款项是否退还的问题
案例一：2010年甲公司向苏州某基金会捐赠1000万元，支持某大学建立某大学西校区。签订协议后，甲公司支付了1000万元，由于金庭西校区土地属于重点生态功能保护区，土地以及建设规划无法落实，导致甲公司的捐赠目的无法实现，甲公司要求基金会返还1000万元捐赠财产，起诉至法院。
问：甲公司能否要求基金会返还捐赠款项？
案例二：2014年一个基金会向民非捐赠了100万用于河北某地的扶贫的项目。由于该民非项目资金的短缺，便将其中的40万元用于了环保项目，基金会对此不予认可要求民非改正。因为沟通不畅基金会向法院起诉要求民非返还40万元的捐赠资金。
问：基金会能否要求返还捐赠款项？
分析：从财产属性的角度来看，案例一中，公司捐赠到基金会的资金变成了社会公共财产，基金会向公司开具了捐赠票据，公司可以抵税免税。如果再把钱返回公司，公共财产就变成了私人财产，违反了公益捐赠的基本的伦理和逻辑。所以，甲公司不能要求返还财产。
案例二中，基金会是资助民非开展项目，《慈善法》明确规定，受助人滥用财产的，基金会可以要求他改正，拒不改正的可以要求他返还。此种资金的返还，其资金依旧在社会公共财产的范畴内，基金会要求民非返还财产应该得到支持、认可。
关于捐赠款项能否退还的三点法律意见：
第一，捐赠人错捐或是无民事行为能力人未经监护人许可而捐赠的（有没有捐赠意愿），或者基金会虚构事实诱导捐赠的，捐赠人以捐赠合同意思表示不存在或存在瑕疵，要求基金会返还捐赠款项，应当予以支持。但是举证责任在捐赠人，基金会即使已经将捐赠的款项全部用于公益项目，也应当返还。
第二，捐赠人签署捐赠协议或者公开承诺捐赠，拒不履行捐赠义务的，基金会有权通过法律途径要求其支付，但是捐赠人提出捐赠后生活或生产恶化的，报告民政部门并向社会公告可以免除捐赠义务。
第三，基金会滥用捐赠财产、改变捐赠用途或者说捐赠目的不能实现，捐赠人可以要求基金会改正机会拒不改正的捐赠有权解除协议这个没问题。但是，即使是解除合同，我认为捐赠人也不应该把钱拿回去，而应该是转给宗旨相同或相近的其他的组织。
在《合同法》的基础上，解除协议的法律后果一般是予以返还。而《公益事业捐赠法》第28条明确规定，对于以上情形，县级以上人民政府将捐赠财产交由与其宗旨相同或者相似的公益性社会团体或者公益性非营利的事业单位管理。那么根据特别法优于一般法的原则，我们认为，不应予以返还，应当转给宗旨相同或相近的其他的组织。
问题三：利益回报和从事营利性活动
怎么判断利益回报？
• 基金会在重大节假日期间或者其他时间或场合开展的捐赠人维护，给捐赠人项目、建筑等冠名等，不违反利益回报的规定。
• 捐赠的无偿性，是指捐赠人将自己的财产给付基金会，基金会取得捐赠财产，无须向捐赠人偿付相应的代价。如果基金会给捐赠人的产品或企业形象做广告、扩大自己影响，这个就构成利益回报。所以判断利益回报要考虑，捐赠和其商业活动是否钩挂，基金会是否要提供相应的商业服务。
什么是从事营利性活动？
• 捐赠替代销售的问题。消费者以捐赠的方式，向基金会购买某一产品，基金会向他开具捐赠发票，并获得相应的产品，是逃避国家税务，破坏正常市场秩序的行为，构成不正当竞争。
• 公益营销。消费者购买企业产品，企业承诺将销售额的全部或者部分捐赠给基金会，企业是捐赠人，消费者不是捐赠人。
• 捐步，捐里程、捐能量的问题。法律上也是公益营销的问题，捐赠人是企业，而非用户。
问题四：非现金捐赠的问题
01 非现金捐赠入账
1. 捐赠人提供了发票、报关单等凭据的，应当以相关凭据作为确认入账价值的依据；捐赠方不能提供凭据的，应当以其他确认捐赠财产的证明，作为确认入账价值的依据；
2. 捐赠人提供的凭据或其他能够确认受赠资产价值的证明上标明的金额与受赠资产公允价值相差较大的，应当以其公允价值作为入账价值。
3. 捐赠人捐赠固定资产、股权、无形资产、文物文化资产，应当以具有合法资质的第三方机构的评估作为确认入账价值的依据。无法评估或经评估无法确认价格的，不得计入捐赠收入，不得开具捐赠票据，应当另外造册登记。
4. 劳务捐赠的问题。根据我们国家的非营利组织会计制度的要求，劳务捐赠不能入账，不能算入基金会的收入，基金会也不能开具相应捐赠票据。如，一律师，法律顾问服务费为一小时5000块钱，给基金会提供相应顾问服务，不收取服务费用，基金会给开捐赠票。这样是不允许的，其服务实际属于志愿服务。
02 非现金捐赠的处理
1.《公益事业捐赠法》17条规定， 对于不易储存、运输和超过实际需要的受赠财产，受赠人可以变卖，所取得的全部收入，应当用于捐赠目的。
2.《慈善法》53条规定，捐赠人捐赠的实物不易储存、运输或者难以直接用于慈善目的的，慈善组织可以依法拍卖或者变卖，所得收入扣除必要费用后，应当全部用于慈善目的。
3.《基金会管理条例》27条规定，接受捐赠的物资无法用于符合其宗旨的用途时，基金会可以依法拍卖或者变卖，所得收入用于捐赠目的。
03 物资捐赠的人身损害纠纷
案例：某基金会捐赠的一批老人康复治疗仪的设备，由于设备质量原因导致受助老人的被烫伤，老人将基金会以及治疗仪的生产商起诉至法院，要求基金会和生产商承担赔偿责任。法院查明基金会在接受捐赠过程中，并未审查仪器的安全性，并未要求捐赠人提供相关的产品质量证明，在公益宣传中，提及公司生产的治疗仪器，安全可靠、质量无忧等情形。最后法院判决基金会和公司共同承担责任。
分析：根据《合同法》191条的规定，赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。
04 非现金捐赠的质量保证
1. 接受食品、药品、医疗器械等捐赠物品时，应当确保物品在到达最终受益人时仍处于保质期内且具有使用价值。
2. 接受企业捐赠本企业生产的产品，应当要求企业提供产品质量认证证明或者产品合格证，以及受赠物品的品名、规格、种类、数量等相关资料。
三、慈善募捐
公开募捐应注意
1.具有公开募捐资格才可公开募捐，没有公开募捐资格的联合募捐；
2.要办理公开募捐备案，根据要求填写募捐方案，尤其对财产使用约定清楚；
3.互联网公开募捐，是指在指定平台发布募捐信息，其他官方平台可转发募捐链接；
4.基金会作为募捐主体要履行信息公开义务，要求合作对象提供公开信息；
5.应当尊重和维护募捐对象的合法权益，保障募捐对象的知情权；
6.不得通过虚构事实等方式欺骗、诱导募捐对象实施捐赠；
7.遵守知识产权相关的规定，不侵犯他人的著作权、商标权和肖像权。
问答环节
Q1: 捐赠两张购物卡，这属于捐赠吗，如何确认价值呢？
A1: 这个属于捐赠。对于购物卡的价值确认，可以根据捐赠人提供的发票予以确认；如果没有发票或者其他凭据的，可以以捐赠时购物卡的实际金额予以确认。
Q2: 学校基金会收到计算机等一批捐赠设备，基金会用不到，想给学校用，怎么办手续？
A2: 基金会和学校签订捐赠协议即可。对于该笔捐赠如果有限定用途，应该根据约定的用途使用，如果确需改变用途的，可以和捐赠人协商，改变用途。
Q3: 如果某企业给基金会捐赠100万，用于基金会项目（助医，助困等）。 能否在捐赠协议中约定一定比例，用于救助本企业遇到困难的职工（符合基金会项目的情况）？
A3: 不可以，这个属于指定利害关系人作为受益人，慈善法是明确禁止的。
Q4: 如果资助型基金会向基金会捐助资金，产生的余款是否需要返还？
A4: 可以，双方可以在协议中予以约定，可以约定返还，也可以约定剩余资金用于受助基金会类似或其他公益项目的开展。
Q5: 捐赠来源合不合法如何证明呢?
A5: 货币的所有权是持有即所有，我们在接受捐赠的时候，在协议中对财产来源做明确的约定。对于其他财产，动产或者不动产的提供不动产或者购买凭证的权利证明。对于知识产权的，提供知识产权权利证明。
Q6: 免除捐赠人的捐赠承诺，需要经过怎么样的程序？
A6: 捐赠人承诺捐赠，签署了捐赠协议，拒不履行的，基金会出于对社会公众的负责，基金会免除其捐赠义务的时候，应当有相应的程序和规则，那么可以做到以下几点：
第一，基金会应当向捐赠人发送正式告知函，告知捐赠的用途和价值，并且罗列相关的法律法规规定，并且强调捐赠的社会价值和意义，列明如果捐赠人不履行捐赠义务的情形有哪些？
第二，捐赠人对告知函有明确回应的，那么对回应的内容做一个综合的评估，如果没有任何道理的或者就想通过承诺捐赠来吸引关注力的，基金会应当继续要求其支付。
第三，如果捐赠人明确告知如果捐赠后，生产生活陷于困境的，基金会将相关材料报告民政部门，可以免税捐赠义务并公示。
第四，捐赠人没有任何回应的，且拒不遵守捐赠协议的，基金会为了维护公共利益，应当提起诉讼要求支付。
第五，基金会通过上述程序后，最后决定免除义务的，如果属于重大捐赠的免除应当理事会决议，一般情形的，由理事长决策或秘书长决策。
Q7: 非公开募捐慈善组织（基金会），只能与具有公开募捐的慈善组织合作开展募捐筹资活动，筹集到的资金双方怎样分配？法律上有规定比例吗？还是双方通过协议确定即可？
A7: 对于公开募捐合作事宜以及资金问题，双方应当签订公开募捐合作协议。对于筹集到的资金应当根据募捐方案用于某一或某类项目，具有公开募捐资格的慈善组织可以从募捐款项中抽取一定比例的管理费。关于管理费的标准双方可以约定，没有限制，但是从公益实践的角度来看，一般不超过10%。
Q8: 基金会接受未成年人捐赠的画作，是否存在一定的法律风险？
A8：存在的，涉及到知识产权的问题，要征得其监护人的同意。
四、专项基金的可持续发展
专项基金类似于基金会的培养皿，很多专项基金发展成熟后，会变成一个基金会，这是很好的，这也符合我们整个专项基金的发展路径，也是专项基金成熟的一种标志。那么在此之下，专项基金的可持续发展主要包括以下问题：
完善专项基金的进入和退出的渠道和路径。专项基金的可持续发展，是有一个进入和退出的一个管理流程，让专项基金的进入和退出变成一种良性循环，而不是成为一个危险的一个风险的来源渠道。所以，对我们基金会来说，加强对专项基金的管理，完善相应的管理制度，畅通退出的渠道和路径。
专项基金一定要遵循一个正确的价值观和使命。目标一定是做公益的，做慈善的。专项基金也是发现社会问题，解决社会问题的一种方式。
完善专项基金的品牌。专项基金的品牌需要不断的去喂养，不断去建设，通过各种各样的支持，让品牌给成长起来。那么成长起来的公益品牌，就可以成为基金会的代言人。现在很多的专项基金已经做出了品牌，它的规模以及影响力可能会比我们基金会更高。
筹款。专项基金也要保证资金来源多元化，如果说我们仅仅依靠于发起人的捐款，那么可能捐赠款用完了这个项目就结束了，这个专项基金也就结束了。如果说想要更长期发展的话，那专项基金也得找到适合自己的资金募集和来源的渠道
专项基金的发展也得兼顾安全和效率。我们要加强基金会和专项基金内部的沟通的效率，促使专项基金的发展步入正轨。
专项基金作为基金会的重要的组成部分，它对于促进公益事业的发展也好，对于基金会的品牌的塑造也好，有很大的价值意义。对于专项基金会的管理有5个要点需要重点掌握：
基金会要严审专项基金入口关。
规范它的名称的使用。
加强全面的管理。
要落实信息公开的义务。
要定期的清理整顿，对长期不开展活动的管理不善的专机要及时的督促整改，必要时要终止。
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实务观点 | 处理好四个关系，规范基金会的内部治理问题
实务观点 | 处理好四个关系，规范基金会的内部治理问题
2019年5月24日晚八点，北京致诚社会组织矛盾调处与研究中心主办的，由何国科律师主讲，为基金会从业人员量身定做的系列课程“基金会合规建设”线上系列课程第三讲——基金会内部治理规范指南顺利进行。
内容提要：
为什么要谈基金会内部治理？基金会各类负责人的权利义务是什么？与企业内部治理有什么区别？
案例1
河南有一于2009年合法注册成立的基金会，发起人杨某。基金会从2014年起，以慈善的名义，推出了某某基金权益凭证，有半年和一年的，称年化收益4%-5%，在农村地区广泛发放，并支付推广人员报酬。2016-2017年，一共募集2个亿，款项全部用于杨某企业的投资。今年，由于资金链断裂，公安机关以杨某及基金会非法集资为由刑事立案。通过查看资料，我们可以深刻地感受到，该基金会并不是从事慈善事业，而是一个非法集资的工具。
从此案中我们可以看出，很多基金会运营时，其实根本不知道基金会应该是干什么的。基金会本应是一个公益慈善组织，却被当作基金来运营。这是犯罪问题，而不是违规问题。此案中的基金会打着慈善名义，诈取农民朋友的血汗钱，这是罪大恶极的事情，也损害了整个公益行业的形象。
其实，这并不是一个个案。引发一个思考，基金会到底是什么？这虽然是一个最基本的问题，但是民众、甚至基金会管理人、发起人，也许都并不真的知道基金会是什么。
第二条 本条例所称基金会，是指利用自然人、法人或者其他组织捐赠的财产，以从事公益事业为目的，按照本条例的规定成立的非营利性法人。
——《基金会管理条例》
从上述条文可以知道：
首先，基金会是财团法人。基金会财产的来源是捐赠财产。
其次，基金会开展的活动必须属于慈善活动，还要与基金会的宗旨和业务范围相符合。具体什么是公益活动、如何判断，将在后面的课程详细讲。
最后，基金会是非营利性法人。民法总则第86条，非营利法人，就是不得向发起人、设立人、理事会成员、工作人员等分红和分配。
谈完什么是基金会这个基础问题之后，我们再来看基金会的内部治理。总的来说，基金会内部治理需要处理好四个方面的关系。
01 处理好发起人和基金会的关系
由于基金会财产属于社会公共财产，具有公共性和公益性，所以基金会的治理逻辑跟企业是不同的。企业以股份作为治理的法律基础，谁占有的股权多，谁就有更大的表决权。但是在基金会，并不是谁出钱多谁控制基金会。虽然从实际效果说，大额捐赠人、发起人对基金会有很大的影响力，基金会也应当尊重捐款人，但是基金会作为非营利法人，有其自有的自治逻辑。
案例二
太原公司与山西省天使文化基金会借贷纠纷案
天使基金会成立于2013年9月4日，理事长为李某，注册资金210万元。发起人是太原公司（200万元）、李建芳（5万元）、范建年（5万元）。筹备成立时，太原公司于2013年1月28日通过中国银行网上银行向山西省天使文化基金会（验资账户）转账200万元整，用途栏与附言栏均注明“投资款”。2013年11月，太原公司向人民法院提起诉讼，诉称当时成立基金会时，明确提及这是借款而非捐赠，要求基金会返还200万元。
法院驳回了太原公司的诉讼请求。发起人不能要求返还最初的注册资金，因为款项的性质不属于借款、投资。如果真的是借款，公司应该把钱给到债务人个人，而不要把钱直接给到基金会验资账户。此外，还需要要有明确的借款协议。否则在法律上就难以将款项的性质认定为借款。
对发起人来说，要明白基金会是一个独立的法人，有基金会专门的法律法规、运作体系。基金会也要明白，如果发起人是主要捐赠人，要在法律的范围内充分尊重发起人、发起人的意见和建议。发起人在基金会虽然没有公司股东的地位，但也有建议权。发起人与基金会之间的矛盾冲突，应当在法律框架内解决。
发起人的权利和义务：
发起成立前：承担筹备、申请工作；不作假，对材料真实性负责，不开展成立的其他活动
发起成立时：有出资的责任，且出资为捐赠，不得取回、发起人不得参与分红，组建第一届理事会、监事会
发起成立后：定向捐赠、关联交易（涉及转移基金会财产）、不分红分配财产、提出意见和建议、机构违法不追究责任 （前提不是发起人指导的违法行为）
基金会注销后：不得取回基金会财产，可参与清算，剩余财产遵循相似性原则）
02 处理好理事之间的关系
理事，从制度设计上来看，是代表社会公众管理和使用慈善财产的决策人员。
然而，现实情况是，很多基金会的理事大多只是被拉来凑人数的，并不理事。
案例三
北京某基金会的内部矛盾
北京某基金会，2016年9月在北京市民政局成立。为了凑满人数，理事长和副理事长各自拉人，简单拼凑了一个理事会，理事5人。后来运营中，基金会副理事长认为理事长财务作假，秘书长则认为副理事长在外谋取个人利益，双方都向民政局投诉。理事会分为两派，分别是2人和3人。理事会表决也无法进行，民政局也没法变更，基金会陷入了不可调和的矛盾。
理事的权利和义务
选举权、被选举权、表决权
批评权、建议权、监督权
参与基金会内部事务管理
积极参加和支持基金会的各项公益活动
遵守基金会章程，维护基金会合法权益
贯彻基金会宗旨、执行基金会的决议、完成基金会交办的任务
理事责任承担
《基金会管理条例》第43条：基金会理事会违反本条例和章程规定决策不当，致使基金会遭受财产损失的，参与决策的理事应当承担相应的赔偿责任。
总而言之，言而总之，对理事个人来说，不要仅仅为了满足法律条件而担任理事。法律虽然不要求理事捐赠，但要求理事履职，贡献智慧。对于基金会来说，要制定担任理事的合理标准：
跟基金会有相同或相似的价值观
热心公益慈善事业（捐赠或志愿服务）
有余力参加活动（年龄、时间）
无不良征信，违法犯罪记录
有能力参加活动（完全民事行为能力、专业能力、财务实力等）
03 处理好基金会负责人的关系
基金会负责人包括理事长、副理事长、秘书长。法律法规对基金会负责人的总体要求：
理事长是法定代表人，不得兼任任何机构的法定代表人
在职公务员不得兼任基金会负责人
秘书长是理事，要求专职
担任或辞去基金会负责人职务的需要经过民主程序
涉及关联交易的要回避
民政部门会同有关部门建立社会组织负责人任职、约谈、警告、责令撤换、从业禁止等管理制度，落实法定代表人离任审计制度。建立负责人不良行为记录档案，强化社会组织负责人过错责任追究，对严重违法违规的，责令撤换并依法依规追究责任。推行社会组织负责人任职前公示制度、法定代表人述职制度。
——中办、国办46号文
04 处理好理事会和监事会关系
建立以章程为核心的内部治理机构
章程、管理制度、治理制度：章程表决、管理制度通过需要理事会来决定
选举理事长、副理事长、理事、秘书长：人员的变更必须通过理事会
年度工作计划和预算、年度工作总结：理事会每年至少两次会议，讨论的内容包括年初的工作计划和年终报告
重大业务活动（涉外、募捐、关联交易）：重大的业务活动需要经过理事会决议
保值增值、重大项目设立、资助捐赠：也属于重大业务活动的一种，也是需要经过理事会最后的决议
专项基金设立、基金会终止：专项基金设立和基金会的终止，剩余财产的处理，也是由理事会来表决
02
关于理事会和监事（会）的问题
开理事会应当有一套规范流程、会议通知、会议议题和内容均应提前给理事
应当制作理事会会议纪要、会议决议、并且理事监事都应该签名
监事要列席理事会、但没有表决权
理事会由理事长召集，不能的话由副理事长召集
可以要求捐赠人、专家学者、政府代表等列席理事会、可以发表意见、但是无表决权
结语
首先，我们要建立一个完整的、完善的内部治理结构，一个健全的内部治理结构要注意几个问题，特别是对于我们社会组织的负责人以及我们的发起人，你的权利义务你要特别的清楚；
其次，要以一个理事会为核心，建立起内部治理的结构，相应的权责要进行一个分明，理事长、理事之间要经常沟通和探讨和交流，社会组织如何开展，所以要重视理事会的构建，以及我们在开展活动过程当中，我们要注意基本的细节。比如社会组织的公益性，比如说有些活动不能做的，有些活动是有风险的，有些活动是违反章程规定的，那么你做了相应的法律风险就要去承担。
最后，要学法、懂法才能守法，未来我们社会组织的内部治理法律的要求会越来越严，而且更加规范地运转基金会，也需要对这些法律政策有更多的了解。
我一直说，法律不是限制我们的，法律是保障社会组织权益的。特别是对于社会组织负责人来说，这些内容，这些制度其实都是保障你不会出现违法犯罪，不会因为各种责任有你来承担的非常重要的一个保障。所以我们社会组织负责人更要学法、更要懂法、更要知晓在社会组织运营过程当中有哪些底线是不能碰的，有哪些内容不能去开展的。
作者：
致诚社会组织
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实务观点 | 社会团体人事、志愿者管理风险
实务观点 |社会团体人事、志愿者管理风险
前言
社会团体是指我国公民自愿组成，为实现会员的共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织。在我国的具体实践中，社会团体的存在形式具有多样性，如名称中含有协会、商会、学会、研究会、校友会、慈善会、促进会、联谊会、联合会、联盟、论坛、大会等字样。业务领域包括经济、文化、教育、体育、卫生、宗教、科学、法律等各个领域。
社会团体人事、志愿者管理风险
社会团体的人事、志愿者管理主要包括了负责人任职、劳动用工、劳务人员、劳务派遣人员、退休返聘人员以及志愿者的管理问题。由于社会团体在人事管理方面存在大量细致的政策和制度，所以社会组织在人事和志愿者管理方面面临非常多的法律风险，这些风险不仅仅涉及到行政处罚、也涉及到民事赔偿问题。结合社会团体的具体用工形式以及相应的法规政策，社会团体在人事管理上主要面临以下风险:
第一，专职工作人员的劳动用工问题
民政部 2011 年 9 月 15 日印发了《关于加强社会组织专职工作人员劳动合 同管理的通知》(民发〔2011〕155 号)，用于规范社会组织的用工管理，其中社会团体作为社会组织的一种形式，也受该通知的制约。通过该通知我们了解到。社会团体签订《劳动合同》的专职工作人员，是指除兼职人员、劳务派遣人员、返聘的离退休人员和纳入行政事业编制人员以外的所有与社会团体建立劳动关系的人员。
社会团体应依照《劳动合同法》的相关规定与专职工作人员订立、履 行、变更、解除和终止劳动合同，并加强劳动合同的日常管理。社会团体应依法 加强和完善社会团体劳动合同管理，按照《劳动合同法》有关劳动合同必备条款的规定，补充、完善现行劳动合同文本，与专职工作人员订立合法、有效的劳动 合同，并依法履行、变更、解除和终止劳动合同。经人力资源和社会保障部同意，为了满足各级社会团体劳动用工管理的需要，民政部门还依照《劳动合同法》的 相关规定，专门制订《社会组织劳动合同范本》供各级社会组织与专职工作人员签订劳动合同时使用。
在司法实践中，有大量的社会团体与劳动者的劳动争议纠纷案件，主要集中在：1.未给劳动者签署劳动合同；2.未缴纳社会保险；3.拖欠工资、奖金；4.休假和加班费争议；5.违法解除劳动合同；6.工伤争议；7.试用期争议等七个方面为主。相关的司法判例非常多，本文不再赘述。
第二，兼职用工的法律问题
实践中，社会团体采用兼职用工的方式较为普遍，甚至很多兼职员工也并不领取报酬。但是，聘请兼职员工也存在相应的风险，譬如(1)能力不达标，造成社会团体损失;(2)工伤问题;(3)对第三人造成损害的赔偿问题;(4)发生纠纷，可能被认定为劳动关系的问题。前三点风险，都可以通过岗前培训，购买商业保险等常规手段有效规避。而在实务中比较常见的，值得特别注意的是第四点风险。
中国某xx协会，每年定期举办某大型展会，展会需要提前两个月进行筹备，结束后需要1个月来总结和归纳，在展会的筹备召开期间会招募一批兼职人员负责部分工作，协会支付一定的劳务报酬。2016年期间，协会招聘了5名人员负责展会的筹备工作，为了展会的顺利进行，协会为5名人员分别制作了不同的协会名片，后因为工作报酬发生了争议，有兼职人员以未签订劳动合同为由向仲裁委员会申请仲裁，要求支付双倍工资。由于协会和兼职人员未签订相关的劳务协议，最后仲裁委员会认为双方存在劳动合同关系，要求协会支付相应的赔偿。
为了防范兼职员工被认定与社会团体存在劳动关系，社会团体应注意:(1) 兼职员工不适用社会团体的员工手册等规章制度，不存在隶属关系，只能进行有限管理;(2)兼职员工工资的发放，不适宜跟劳动人员工资发放混同，而最好采取周结、季结、一项一结等结算方式;(3)员工工作时间，不宜参照正式员工，而应当比正式员工短;(4) 工作岗位，需要符合临时性，可替代性的特征，不能是社会团体重要的、不可替代的岗位;(5)签订劳务用工合同，适用民事法律调整。
第三，社会团体主要负责人的问题
中共中央组织部发布的《关于规范退(离)休领导干部在社会团体兼职问题 的通知》(中组发[2014]11 号)中指出，当前,领导干部退(离)休后在各类社会 团体兼职,或参与成立新的社会团体的情况有所增多。大多数退(离)休领导干部热心参与社会公益事业，积极发挥个人业务专长和经验优势，不求回报，无私奉献，为促进社会团体健康有序发展、推动和谐社会建设作出了贡献。
但也有一 些退(离)休领导干部以兼职为名，利用个人影响找地方部门和企事业单位要钱 要车要办公场所，甚至领取较高薪酬，造成了不好的社会影响，干部群众对此多 有反映。为认真贯彻执行中央八项规定和从严管理干部的精神，对退(离)休领 导干部在社会团体兼职行为要进一步从严规范。
具体规范要求包括:
(1)退(离)休领导干部在社会团体兼任职务(包括领导职务和名誉职务、 常务理事、理事等)，须按干部管理权限审批或备案后方可兼职。兼职不超过两 届，兼职的任职年龄界限为 70 周岁。
(2)一般不得兼任社会团体法定代表人，不得牵头成立新的社会团体或兼 任境外社会团体职务。
(3)兼职不得从社会团体领取薪酬、奖金、津贴等报酬以及其他额外利益， 也不得领取各种名目的补贴等。
(4)中央管理的干部退(离)休后兼任社会团体职务，须由干部所在单位 党委(党组)审批并报中央组织部备案同意后方可兼职。
此外，民政部 2015 年出台《全国性行业协会商会负责人任职管理办法(试 行)》，对全国性行业协会商会负责人任职也提出了要求。全国性行业协会商会负责人是指担任理事长(会长)、副理事长(副会长)、秘书长等职务的人员。针对全国性行业协会商会负责人的主要规范包括:
(1)理事长(会长)、秘书长不得兼任其他社会团体理事长(会长)、秘书 长。理事长(会长)和秘书长不得由同一人兼任，并不得来自于同一会员单位。
(2)全国性行业协会商会法定代表人一般由理事长(会长)担任，不得兼任其他社会团体法定代表人。
(3)全国性行业协会商会负责人不得由现职和不担任现职但未办理退(离)休手续的公务员兼任。领导干部退(离)休后三年内，一般不得到行业协会商会 兼职。
(4)全国性行业协会商会负责人应当履行民主选举程序，通过会员(会员 代表)大会或者理事会以无记名投票方式选举产生。
第四，会员非法侵占社会团体财产
《中华人民共和国慈善法》和《志愿服务条例》都对志愿者、志愿服务以及相关的权利义务作了规范，比如志愿者有权获得志愿补贴，志愿者开展志愿服务工作有知情权， 获得培训权和安全保障权，也有权获得志愿服务证明等。这使志愿者在志愿服务过程中出现的一些问题有法可依。
实践中，社会团体在志愿者用工方面的风险主要是:意外伤害风险和劳动争议风险。
2006 年 10 月 11 日，河南电视台报道了一起志 愿者交通事故的案件。张某是河南某志愿者协会的志愿者。在 9 月 7 日那天，张 某在朋友圈看到一个求助，后和协会其他志愿者相约去走访一个特困老人。张某 骑电动车前往老人家中，在路上为了躲避逆行的三轮车，冲进非机动车道，撞到 了路上的女孩，后女孩抢救无效死亡。按照交通事故认定，张某全责，于是女孩家属向张某索赔 80 万元。
志愿者在从事志愿服务的路上发生交通事故，致第三人死亡,交通事故认定 志愿者全责。那么这些赔偿费用要志愿者一人全部承担吗?按照《侵权责任法》 的规定，志愿者是侵权方，应当承担全部赔偿责任。如果组织该志愿服务活动方，有过错的，协会也应当承担相应的法律责任。反观本案，如果这次走访的组织方为该协会，那么该协会依法也是需要承担赔偿责任的。至于志愿者是否存在重大过失，我们不得而知。但无论怎样， 这笔巨额赔偿对志愿者或志愿者协会都是不可承受之重。
某慈善协会承接了某公益服务项目，服务期自 2015 年 5 月起至 2016 年 1 月 止。期间，为更好运作该服务项目，该组织从志愿者库中选择严某作为项目主要负责人。严某并无固定工作地点，工作时间、工作内容都较灵活。该组织每月向严某支付志愿者津贴，款项来源于该项目专项拨款资金。2016 年 1 月，该公益服务项目结束后，该组织认为与严某之间的志愿服务关系已终止。不料，严某突然向上海某区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求该组织支付未签劳动合同的双倍工资。
本案中，仲裁最终认定严某和公益组织构成劳动关系，并支持了严某的赔偿请求。实践中，如果该公益组织与严某签订了志愿服务协议，对志愿服务内容、 时间、补贴等事项做出约定，那么本案中公益组织在劳动争议方面的风险是可以大大降低的。
作者：
致诚社会组织