实务观点 | 基金会为什么要投资？怎么投资才合规？亏损怎么办？
实务观点 | 基金会为什么要投资？怎么投资才合规？亏损怎么办？
编者按：
从5月份开课到现在，将近两个月的时间，大家一起学习了五讲的内容，相信大家现在对法律的边界都已经有了更加清晰和明了的认识。很幸运，也非常的感恩能通过这个平台和大家一起学习、共同促进、共同监督，推动慈善事业的发展。
2019年6月21日晚，何国科律师再次在基金会合规建设线上课程，进行第六讲的内容基金会的保值增值的话题。由于何国科律师7月的行程安排，基金会合规建设系列课程第七讲关于基金会知识产权的保障，将在7月12日进行，敬请大家的期待。
对于基金会来说，钱从哪来，是一个大问题。捐赠募捐固然是重要的渠道，但是也面临的一个不确定性的因素，那么基金会如何才能有稳定的，可持续的收入呢？投资理财是一个不二选择，那么基金会做好投资理财应该注意哪些问题呢？
01基金会投资现状
根据“基金会中心网”的数据：2015年度，1538家基金会有投资行为，占到基金会总数的24.4%，投资资产占到基金会总资产40.3%，投资收益36.4亿元，投资收入占基金会收入的7.5%。
有投资行为的基金会占当年基金会总数的24.4%，大多数基金会没有投资行为，“不敢”投资。投资收入占到基金会总收入的7.5%，投资收入比例并不是特别高，不到10%。
2016年南都公益基金会出资 8000多万的资金进行了一个长期的股权投资，当年的投资收益是2700多万，投资收益占到基金会总收入的55%。在业内投资收益上千万的基金会并不多，南都公益基金会的投资收益比例在业内是比较高的。
成立一个基金会，我们的初衷肯定不是希望它一直依赖于发起人，依赖于发起集团、公司。作为中国的一家基金会，要长远发展，那么投资理财一定不能忽视。
02基金会为什么要投资
己欲立而立人，己欲达而达人。对基金会来说，一方面，有足够的能力， 基金会才能真正促进行业的发展，其中，这个能力就包括了有足够的财力。另一方，从基金会自身的角度出发，进行投资理财也是必要的：
Ø 捐赠、募捐是资金来源的重要渠道，但同时也有一定的不稳定性。若资金来源渠道单一，会使基金会会的独立性、专业性会在一定程度上受到资金支持方的限制、影响。基金会作为慈善事业的一个重要的组成部分，只有实现自我造血，机构才能长远发展。
Ø 基金会的可持续发展，需要制定长期发展规划。其中，稳定的、有效的资金来源是制定并实现计划的基础。如果没有稳定的来源，基金会很难做长期的规划。
Ø 基金会、民非、社团各有特点，基金会更多体现在资金的运作上。而投资理财是基金会资金运作层面的重要组成部分，具有很强的专业性，需要基金会不断提高。通过投资理财，可以提供工作人员的能力，然后整体提高基金会的专业能力。
03基金会为什么不敢投资？
第一，专业性不够。基金会没有法务，财务，理财的专业人员，能力不够。
第二，理事责任太大。基金会从事理财，理事会决策，如果出问题，决策理事要承担责任。这个制度设计直接导致理事不敢做决策。做好了和理事没关系，做不好，理事则要承担责任。
如何解决我们理事会的责任问题，让他们能够安心地做投资？先看一个案例：
基本案情：
中华文化基金会，2006年12月4日，借给煤炭公司300万元；1995年-2012年，借给深圳公司406.6万元；1992年-1994年，文采公司向基金会借款共计147.7万元；1992年-2012年，借给中国实业公司86.7万元；2012年-2015年，借给环球公司84.7万元。五家公司借款合计1025.7万元。
中华文化基金会向中国实业公司进行股权投资260万元；向中国声像出版公司进行股权投资100万元；向北京市医院进行股权投资65.8万元；向文采公司进行股权投资50万元；向杂志社进行股权投资41.7万元。以上五家公司股权投资合计517.5万元。
分析：
中华文化基金会对外借款违规。2012年民政部发布的《关于规范基金会行为的若干规定》非常明确规定了，基金会不得向个人、企业直接提供与公益活动无关的借款。
另，因基金会存在对长期借款、股权投资未采取任何保值增值的有效措施，为建立风险控制机制，导致基金会资产被长期的占用，违背机会公益宗旨，被处以警告的行政处罚并责令限期改正。
目前，基金会在保值增值投资理财中存在的问题主要有：
v 违规开展借贷活动；
v 委托不具有理财资格的机构理财；
v 开展类似房养老理财，涉嫌诈骗活动；
v 内部缺乏监管，没有建立合理信息反馈机制。
04基金会如何做好投资理财
2018年年底，民政部出台了《慈善组织保值增值投资活动管理暂行办法》，为基金会保值增值扫清了一些制度障碍。让敢为者慎为，让不敢为者敢为。
投资原则
“慈善组织应当以面向社会开展慈善活动为宗旨，充分、高效运用慈善财产，在确保年度慈善活动支出符合法定要求和捐赠财产及时足额拨付的前提下，可以开展投资活动。”
ü 年度支出符合法定要求：具有公开募捐资格的慈善组织每年开展慈善活动支出要达到上一年度总收入的70%；非公募的基金会，每年开展慈善活动支出要达到上一年度净资产的8%。
ü 捐赠财产及时足额拨付：也就说如果说我们做公益项目，需要捐出资金，不能拿需要及时拨付的资金进行投资，影响资金足额按时支付，造成违约。
“慈善组织开展投资活动应当遵循合法、安全、有效的原则，投资取得的收益应当全部用于慈善目的。”
ü 合法：实体合法，投资的行为、投资的对象、投资的内容合法；程序合法，合法有效决策。
ü 安全：基金会的财产是社会财产，相比于企业财产、个人财产，安全性要求是非常高的。但是，对于安全，通常理解安全就是我们投资的行为，它的风险是不高的，是在一个比较成熟的市场、正规的市场，而且是不是高风险的市场。
ü 有效：投资要有收益，不能无收益或损益。
ü 全部用于慈善目的：慈善目的不仅仅是开展慈善项目，也包括我们整个机构的发展。从投资收益中向相应的专业人员支付报酬，也并不违反该规定。但是，如果和第三方约定投资收益回报比例，则是不可为的。
//核心要求
ü 遵从使命，投资次之。慈善组织的投资理财的目的是为了更好地开展慈善活动而不是牟利，慈善组织开展投资必须服从服务于慈善财产的保值增值，而不能是其他目的。
ü 安全至上，划出底线。慈善组织开展投资应当购买金融机构发行发售的理财产品，或者委托专业投资管理机构进行。直接股权投资仅限于被投资方经营范围与慈善组织的宗旨、业务范围直接相关的情形。
ü 依法自治，健全机制。慈善组织开展投资活动要建立投资管理制度，明确慈善组织理事会、执行机构、监督机构在投资管理方面各自应当承担的职责。
//可投资财产范围
ü 两可：
“非限定性资产”，如基金会在接受捐赠时，捐赠人对捐赠款项有没有指定用途，那这笔捐赠资金便属于非限定性资产。
“在投资期间暂不需要拨付的限定性资产”，如基金会开展一个项目，需提供资助资金500万，但是资金拨付是在年末，那么基金会可以根据时间设计短期投资。
ü 两不可：
政府资助的财产。
捐赠协议约定不得投资的财产。
//可投资规模
ü 扣除当年公益支出要求；
ü 明确非限定性资产额度；
ü 明确保值增值期间不需要拨付的限定性资金额度。
//可投资范围
ü 可投资范围
· 直接购买银行、信托、证券、基金、期货、保险资产管理机构、金融资产投资公司等金融机构发行的资产管理产品。
· 通过发起设立、并购、参股等方式直接进行股权投资。基金会直接发起、并购或直接参股一个公司，该公司的经营范围应当和基金会的宗旨业务范围相关。
· 将财产委托给受金融监督管理部门监管的机构进行投资。应当选择中国境内有资质的从事投资管理业务且信誉较高的机构，不能委托境外机构做理财。中国境内就包括了在中国境内成立的国有独资的企业、中外合资的企业、外商独资的企业等。
ü 不得投资的范围
· 直接买卖股票；
· 直接购买商品及金融衍生品类产品；
· 投资人身保险产品；
· 以投资名义向个人、企业提供借款；
· 不符合国家产业政策的投资；
· 可能使本组织承担无限责任的投资；
· 违背本组织宗旨、可能损害信誉的投资；
· 非法集资等国家法律法规禁止的其他活动。
05合法合规投资财
//明确理事会是基金会投资的最高决策机构，理事充分认识到投资对基金会的重要性
理事会职责：
a. 审定投资管理制度风险控制机制；
b. 确定投资战略和风险容忍度；
c. 确定投资管理机构选择标准；
d. 决定重大投资方案；
e. 执行机构和有关负责人投资方面授权范围；
f. 检查监督投资管理工作。
//成立投资管理委员会，在理事会授权下开展投资活动
投资管理委员会职责：
a. 制定具体投资方案；
b. 对投资方案进行效益以及风险评估；
c. 在理事会授权下具体执行投资行为；
d. 对投资项目定期进行检查；
e. 理事会授权的其他职责。
// 完善制定管理制度，明确投资活动管理流程
《投资管理制度》应包括：
a. 投资遵循的基本原则；
b. 投资决策程序和管理流程；
c. 决策机构、执行机构、监督机构在投资活动中的相关职责；
d. 投资负面清单；
e. 重大投资的标准；
f. 投资风险管控制度；
g. 投资活动中止、终止或者退出机制；
h. 违规投资责任追究制度。
//动态监督管理投资活动，建立止损机制、风险准备金制度
止损机制：代表着法律政策是允许基金会有亏损的，但是法律要求一旦发生亏损，要及时的进行处理。这个时候我们就要求我们建立一个止损机制，那么有什么情况之下我们建立止损机制？如：
投资期限届满的；
有亏损的投资项目可能影响机构信誉的；
委托第三方的投资公司主体灭失或被司法机关追究刑事责任的；
投资亏损达到多少比例。
风险准备金制度：基金会可以从上一年度的总收入或者说投资收入提取一定的资金，作为基金会的风险准备金。当风险准备金到达一定额度时可不再提取。风险准备金独立核算，除弥补亏损外，不得挪作他用。另外，风险准备金制度的使用需要经过理事会的批准。
06责任免除
基金会投资在实体和程序上都合法合规的，基金会理事、投资管理委员会成员等尽到了忠实、勤勉、谨慎义务，由于市场不可预见原因导致投资亏损的，并且尽到了止损义务的，相关人员无需承担赔偿责任。
基金会在章程、管理制度中，如果能够加入免责条款，则可以大大降低理事会对投资决策的担忧问题。理事会虽是代表社会公众来管理和监督基金会的，但是不能让其承担无限连带责任，社会应当去认可投资中面临的风险，我们要从法律制度当中给予我们理事会、理事长、秘书长、理事一些制度上的一些保障。
投资理财法务建议：
第一，完善投资管理制度，建立风险防控机制。
第二，设立投资目标和策略。
第三，开展投资活动；
第四，投资监督管理。
